水利項目招投標合規(guī)管理實務(wù)研究 國企合規(guī)系列專業(yè)文章第三十六篇 導(dǎo)讀：本文閱讀目錄指引 一、水利工程招投標法律法規(guī)梳理 二、水利工程招投標現(xiàn)狀分析 三、水利工程招投標業(yè)務(wù)中的領(lǐng)導(dǎo)履職風險 四、水利工程招投標業(yè)務(wù)領(lǐng)導(dǎo)履職風險防范策略 五、水利工程如何做好招投標業(yè)務(wù)合規(guī)管理的具體建議 六、律師在水利工程招投標合規(guī)管理中的作用和價值 引言 2022年是我國水利的“強推進”之年。截至8月底，全國新開工水利項目1.9萬個，在建水利工程投資規(guī)模超過1.8萬億元，重大水利工程開工31項。這些項目涉及的建設(shè)資金主要來源于2方面，一方面來源于財政資金，2021年中央經(jīng)濟工作會議提出適度超前開展基礎(chǔ)設(shè)施投資，政府加大了對水利基礎(chǔ)設(shè)施項目的投資力度。另一方面近年來政府不斷鼓勵和引導(dǎo)社會存量資本參與水利建設(shè)，社會資本的參與比重也越來越高。   水利工程項目密切關(guān)系社會公共利益、公共安全，是民生工程的核心，投資金額大，回報周期長，政府與社會資本合作程度高。因此相較于其他建設(shè)工程，水利工程項目乃至相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)面臨的問題更復(fù)雜，責任更重大，要求更嚴格。   在《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》出臺的背景下，水利工程除了嚴控工程成本，提高工程質(zhì)量的同時，還必須確保合法合規(guī)地開展，而其中最關(guān)鍵的環(huán)節(jié)和工作就是對工程招投標業(yè)務(wù)的合規(guī)管理。   元正盛業(yè)合規(guī)律師團隊結(jié)合水利工程招投標的現(xiàn)狀，對其中存在的問題及面臨的風險進行分析探索，期望能夠?qū)λこ添椖空型稑说暮弦?guī)管理提供參考。   水利工程招投標法律法規(guī)梳理   水利工程的招投標工作除了應(yīng)當符合一般建筑工程領(lǐng)域的相關(guān)規(guī)定外，還要考慮水利行業(yè)的特點及相關(guān)規(guī)定。元正盛業(yè)合規(guī)律師團隊對現(xiàn)行有效且較為重要的法律法規(guī)、部門規(guī)章、規(guī)范性文件、示范文本等進行梳理，具體如下： 一、水利行業(yè)招標投標常用規(guī)定及示范文本 1、《水利工程建設(shè)項目招標投標管理規(guī)定》（水利部令第14號） 2、《水利工程建設(shè)項目重要設(shè)備材料采購招標投標管理辦法》（水建管【2002】585號） 3、《水利工程建設(shè)項目監(jiān)理招標投標管理辦法》（水建管【2002】587號） 4、《水利工程建設(shè)項目勘察（測）設(shè)計招標投標管理辦法》（水總【2004】511號） 5、《水利水電工程標準施工招標資格預(yù)審文件》（2009年版） 6、《水利水電工程標準施工招標文件》（2009年版） 7、《國家發(fā)展和改革委員會、財政部、水利部關(guān)于鼓勵和引導(dǎo)社會資本參與重大水利工程建設(shè)運營的實施意見》（發(fā)改農(nóng)經(jīng)〔2015〕488號） 8、《關(guān)于促進市場公平競爭維護水利建設(shè)市場正常秩序的實施意見》（水建管〔2017〕123 號） 9、《水利建設(shè)市場主體信用信息管理辦法》(水建設(shè)〔2019〕306號） 10、《水利部關(guān)于推進水利基礎(chǔ)設(shè)施政府和社會資本合作（PPP）模式發(fā)展的指導(dǎo)意見》（水規(guī)計〔2022〕239號）   二、其他招投標相關(guān)法律、法規(guī) 1、《中華人民共和國招標投標法》 2、《中華人民共和國招標投標法實施條例》 3、《必須招標的工程項目規(guī)定》（中華人民共和國國家發(fā)展和改革委員會令 第16號） 4、《必須招標的基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目范圍規(guī)定》（發(fā)改法規(guī)〔2018〕843號 5、《國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于進一步做好<必須招標的工程項目規(guī)定>和<必須招標的基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目范圍規(guī)定>實施工作的通知》（發(fā)改辦法規(guī)〔2020〕770號） 6、《招標公告和公示信息發(fā)布管理辦法》（國家發(fā)展改革委令第10號） 7、《評標委員會和評標方法暫行規(guī)定》（國家計委等7 部委令第12號，2013 年國家發(fā)展改革委等 9 部委令第23號修改） 8、《工程建設(shè)項目施工招標投標辦法》（國家計委等7部委令第30號，2013 年國家發(fā)展改革委等9部委令第23號修改） 9、《工程建設(shè)項目貨物招標投標辦法》 10、《工程建設(shè)項目勘察設(shè)計招標投標辦法》 11、《電子招標投標辦法》及相關(guān)附件 12、《國務(wù)院辦公廳關(guān)于印發(fā)整合建立統(tǒng)一的公共資源交易平臺工作方案的通知》（國辦發(fā)【2015】63號） 13、《工程項目招投標領(lǐng)域營商環(huán)境專項整治工作方案》（發(fā)改辦法規(guī)〔2019〕862 號）   通過上述規(guī)定可以看出，水利行業(yè)在一般建筑工程招投標的基礎(chǔ)上做出了更細致、嚴格的要求，對于依法必須招標項目，從規(guī)模標準、報批手續(xù)、招標條件等做出了更多的限制。與此對應(yīng)，對水利工程招投標的合規(guī)管理相較于一般的國有企業(yè)也更為復(fù)雜。   水利工程招投標現(xiàn)狀分析   鑒于水利工程項目公益性強、投資規(guī)模大、建設(shè)周期長、投資回報率低的特點，政府通常與社會資本方合作。因此本文將水利工程招投標存在的主要問題分為對社會資本方及工程招標的兩個方面進行論述。 一、水利項目社會資本方的招投標現(xiàn)狀分析 （一）部分項目未采取招標的形式選取社會資本方 雖然目前暫無法律法規(guī)明確要求社會資本方必須采取招標方式選取，但是根據(jù)《關(guān)于依法依規(guī)加強PPP項目投資和建設(shè)管理的通知》（發(fā)改投資規(guī)〔2019〕1098號）以及《水利部關(guān)于推進水利基礎(chǔ)設(shè)施政府和社會資本合作（PPP）模式發(fā)展的指導(dǎo)意見》（水規(guī)計〔2022〕239號）等規(guī)定，社會資本方的選取必須符合公平擇優(yōu)的基本原則。而通過招標程序，才能更好地體現(xiàn)水利項目的投資是對各類國有企業(yè)、民營企業(yè)、外商投資企業(yè)、混合所有制企業(yè)，以及其他投資、經(jīng)營主體平等開放的，也才能圍繞管理經(jīng)驗、專業(yè)能力、融資實力及信用狀況建立公平公開的評價機制，做到公平擇優(yōu)。   基于上述原因，近年來各地政府也在嚴控通過央地合作、招商引資、戰(zhàn)略合作協(xié)議等形式規(guī)避競爭而指定合作對象作為社會資本方的情形，并通過對補貼資金設(shè)置申報條件來鼓勵采取招投標方式選取社會資本方。   如未采取招標方式選定的社會資本方，則可能導(dǎo)致項目后續(xù)無法申報項目前期工作費、補短板領(lǐng)域政府支持引導(dǎo)民間投資中央預(yù)算內(nèi)投資和省預(yù)算內(nèi)基建投資專項資金等。   （二）僅通過一次招標選定社會資本方與施工/工程總承包單位 雖然根據(jù)發(fā)改農(nóng)經(jīng)(2015)488號文規(guī)定，已通過招標方式選定的特許經(jīng)營項目投資人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供的，可以不進行招標，即所謂的“兩招變一招”。但經(jīng)實踐證明，在水利項目領(lǐng)域社會資本方與項目總承包合并招標,不利于項目實施管理。因為對社會資本方的招標通常是利用可研成果開展的，此時在初設(shè)尚未完成的情況下，對工程或施工總承包進行招標，不利于對項目建設(shè)合同內(nèi)容的簽訂和后續(xù)的項目管理，進而導(dǎo)致合同漏洞大，引發(fā)工程質(zhì)量、進度的諸多糾紛。   結(jié)合2022年實施的《水利部關(guān)于推進水利基礎(chǔ)設(shè)施政府和社會資本合作（PPP）模式發(fā)展的指導(dǎo)意見》，筆者建議社會資本與項目施工總承包分開招標，且應(yīng)在確定社會資本方后，盡快組建項目公司開展對總承包方的招標工作。而后由項目公司作為項目法人根據(jù)設(shè)計單位提供的設(shè)計招標資料開展總承包的招標工作，以便于工作的高度銜接。   （三）招標文件與項目實施方案不一致 項目實施機構(gòu)在開展社會資本方的招標時, 招標文件主要條款要確保與實施方案一致。這里的一致即包括核心內(nèi)容一致，也包括實施方案中對項目的風險評估等內(nèi)容與招標文件中對項目投資回報率等相關(guān)規(guī)定一致。   社會資本方在投標時也要充分考慮投資回報率及融資能力。必要時，實施機構(gòu)可設(shè)置投資回報率最低限價，防止社會資本以超低回報率中標后合同談判不能正常開展，導(dǎo)致合作失敗，耽誤工期影響工程早日發(fā)揮效益。   （四）招標文件的合同內(nèi)容不具體 很多水利項目急于招標上馬，在選定社會資本方前沒有詳細擬定合同文件，招標代理機構(gòu)對該方面的專業(yè)性不足，關(guān)注度不夠，導(dǎo)致合同對于參股方資本金是否隨項目投資的增加而各方按比例增加？社會資本融資額度是否隨項目的缺口資金增加而增加？增加融資額度后，融資額度高于合同約定融資額度的多少需調(diào)整投資回報率或投資回報方式？融資資金如何按工程進度支付等等具體問題沒有約定清楚，導(dǎo)致合同履行中發(fā)生諸多糾紛，甚至發(fā)生社會資本方用完各級政府投資后，停滯工程的情況。   二、水利工程招投標的現(xiàn)狀分析 建設(shè)工程招投標一直存在較多的問題，水利工程也不例外，本文僅進行部分列舉： （一）項目公司的股東參與總承包單位投標引發(fā)的串標行為及投訴、舉報 雖然《招投標法》未完全禁止關(guān)聯(lián)單位參與投標，但前提是招標行為公平公正。項目公司股東必然會委派人員負責項目建設(shè)，此時其即作為招標的負責人，又可能參與項目公司股東的投標事宜，很難保證公正。而且項目公司股東參與投標時，其能夠獲取相關(guān)的招標信息，極其容易發(fā)生串標行為。因此實踐中項目公司的股東參與總承包單位投標時更要注重招標流程的合規(guī)和留痕，避免信息的泄漏及串標行為發(fā)生。在面對第三人投訴、舉報時應(yīng)積極配合處理、澄清。   （二）必須進行招標的水利工程項目而不招標的，將必須進行招標的項目化整為零或者以其他方式規(guī)避招標的情形。   （三）水利工程項目招標人以不合理的條件限制、排斥、歧視潛在投標人，強制要求投標人組成聯(lián)合體共同投標的或者限制投標人之間競爭的情形。   （四）水利工程項目投標人相互串通投標或與招標人串通投標，或以行賄手段謀取中標的情形。   （五）依法必須進行招標的項目的投標人以他人名義投標或以其他方式弄虛作假，騙取中標的的情形。   （六）水利工程項目中標人將中標項目轉(zhuǎn)讓或分解后轉(zhuǎn)讓給他人，或?qū)⒅袠隧椖康牟糠种黧w、關(guān)鍵性工作分包給他人或者分包人再次分包的情形。   （七）水利工程建設(shè)單位迫使承包方以低于成本的價格競標的；任意壓縮合理工期的；明示或者暗示設(shè)計單位或者施工單位違反工程建設(shè)強制性標準，降低工程質(zhì)量的；施工圖設(shè)計文件未經(jīng)審查或者審查不合格，擅自施工的；建設(shè)項目必須實行工程監(jiān)理而未實行工程監(jiān)理的；明示或者暗示施工單位使用不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的。   ......（限于篇幅本文不再逐一列舉，工程招投標具體問題可以參照元正盛業(yè)律師團隊發(fā)表《國企招投標合規(guī)管理實務(wù)研究》一文）   水利工程招投標業(yè)務(wù)領(lǐng)導(dǎo)的履職風險分析   國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)在招投標業(yè)務(wù)管理中面臨的履職風險主要包括黨紀、刑事、政務(wù)及民事等方面。而水利項目中一般由政府授權(quán)單位委派項目領(lǐng)導(dǎo)負責招投標的管理及實施，包括通過招標選取社會資本方，以及與社會資本方高度合作實施項目等，這也是招投標領(lǐng)域中刑事風險的高發(fā)區(qū)域，本文僅對可能發(fā)生的刑事風險進行提示。 一、廉政刑事風險 根據(jù)北京師范大學中國企業(yè)家犯罪預(yù)防研究中心發(fā)布的《企業(yè)家刑事風險分析報告》，國有企業(yè)家觸犯頻次最高的前兩個罪名分別為：受賄罪、貪污罪。水利工程建設(shè)中，企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)與社會資本方的合作更緊密，關(guān)系更復(fù)雜，廉政風險已成為當前水利行業(yè)招投標建設(shè)必須探討和解決的問題。   水利建設(shè)項目較一般建設(shè)工程而言，其需要通過招標進行工程發(fā)包、物資服務(wù)采購的項目更多，要求更嚴格。個別領(lǐng)導(dǎo)干部利用職務(wù)便利，人為干預(yù)招投標程序，向代理機構(gòu)、部分投標人泄露工程信息，私下串通，方便投標人做好投標準備，排擠競爭對手，擾亂招投標秩序。自己則從中收受賄賂，為己謀利，該類行為不僅嚴重違紀，可能已經(jīng)屬于刑事犯罪。   二、違規(guī)刑事風險 根據(jù)《招標投標法》第五章，對于發(fā)生泄露招投標活動中應(yīng)當保密的資料；招投標人串通損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益；弄虛作假，騙取中標等行為的，均可能承擔刑事責任。例如《刑法》第219條侵犯商業(yè)秘密罪、第223條規(guī)定的串通投標罪等。   如在水利項目的招投標中，即便不存在違法的利益輸送，但發(fā)現(xiàn)向投標人透露招標控制價清單等未公開的信息，或者與投標人串通，在招標文件、評標辦法中設(shè)置傾向性的條件，都有可能因涉及違反招投標相關(guān)規(guī)定而觸犯刑法。   水利工程招投標業(yè)務(wù)領(lǐng)導(dǎo)履職風險 的防范策略   元正盛業(yè)合規(guī)律師團隊結(jié)合水利項目招投標過程中的主要風險以及實踐案例，圍繞《中央企業(yè)違規(guī)經(jīng)營投資責任追究實施辦法》對領(lǐng)導(dǎo)責任追究的角度，對水利工程企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)在招投標業(yè)務(wù)中如何防范、化解履職風險提出如下方案： 一、在風險防控角度樹立底線思維和規(guī)矩意識 水利工程在與社會資本方的合作模式方面，確實尚存在部分法律法規(guī)不完善，或政策不具體的情形。因此在具體項目的合作過程中，部分領(lǐng)導(dǎo)常以所謂“制度是死的，人是活的”，“上有政策，下有對策”來進行項目決策。   但變通不等于蠻干，變通要建立在尊重法度、制度的基礎(chǔ)上，只能在制度的規(guī)定內(nèi)活動，不越底線才是變通，出了底線就是違規(guī)。因此，要對全體領(lǐng)導(dǎo)及職工建立招投標制度的學習教育機制，增強領(lǐng)導(dǎo)的“自我約束”能力，確保領(lǐng)導(dǎo)及職工對水利工程招投標的意義、原則有深刻認識，真正做到懂規(guī)矩、用規(guī)矩、守規(guī)矩，帶頭學習制度，嚴格執(zhí)行制度，自覺維護制度，用制度管權(quán)、靠制度管人、按制度辦事，從而自覺規(guī)范自己的行為，樹立底線思維、規(guī)矩意識。   二、在集團管控方面將項目公司的招投標納入合規(guī)管理范圍 為了更好地實現(xiàn)引進社會資本提升地方水利工程投資建設(shè)和運營效率，水利工程的項目公司一般都是由社會資本方控股。這種情況下通常由社會資本方出任股份公司董事長,且董事會成員數(shù)一般較政府授權(quán)單位派任人員數(shù)多。導(dǎo)致了項目公司的決策層社會資本方優(yōu)勢較大。故很多項目公司雖然有政府授權(quán)單位作為股東，但實際對招投標業(yè)務(wù)的開展沒有專人專崗、沒有流程規(guī)范，也沒有監(jiān)管措施。   因此項目公司執(zhí)行決策層上，應(yīng)當要爭取由政府委托的出資人代表派任項目公司總經(jīng)理及財務(wù)總監(jiān)。以此在執(zhí)行層面，將項目公司的招投標工作納入政府授權(quán)單位的招標管理體系，并按照國有企業(yè)的合規(guī)管理標準進行規(guī)范。   具體包括在組織架構(gòu)上，項目公司參股各方派任項目公司招投標人員接受政府授權(quán)單位的招標管理委員會/招標中心的監(jiān)督及管理。參股各方可委托第三方機構(gòu)對項目公司招投標領(lǐng)域合規(guī)管理有效性進行評價，對發(fā)現(xiàn)的問題及時整改。項目公司要針對招投標領(lǐng)域開展合規(guī)風險識別和評估，建立重大合規(guī)風險預(yù)警和應(yīng)對機制。在招投標業(yè)務(wù)流程嚴格按政府授權(quán)單位制度執(zhí)行的基礎(chǔ)上，嵌入合規(guī)審查。同時，項目公司的招投標工作還應(yīng)當接受政府授權(quán)單位及社會資本方的共同監(jiān)督審計。目的是無論如何安排項目公司組建人員的任職,在招投標方面均需做到參股各方權(quán)責的相互制約，杜絕項目存在“單方?jīng)Q定權(quán)”。     三、制定科學縝密的招投標合規(guī)管理制度體系 除了對招投標工作的體系管理要求，在業(yè)務(wù)上要根據(jù)水利項目的特點，在項目公司內(nèi)部制定專項的招投標合規(guī)管理制度。   第一，通過建立招投標合規(guī)管理制度在項目公司內(nèi)部形成一套標準化的招采業(yè)務(wù)流程，可以通過該制度明確項目建設(shè)過程中哪些事項應(yīng)當通過招標采購，哪些事項可以自主決定采購方式，項目公司在招采方面的決策提供制度依據(jù)。   第二，通過制度明確各類招投標業(yè)務(wù)的審批流程，責任到人。水利項目的眾多事項均需要通過相關(guān)的水行政管理部門審批、備案。在招投標業(yè)務(wù)組織過程中，以制度明確各類事項的審批流程，能夠?qū)φ型稑藰I(yè)務(wù)中的招標文件、合同文本、技術(shù)標準、資金預(yù)算等核心材料由不同的部門、責任人進行嚴格把關(guān)，并且可以引入外部專業(yè)律師作為合法合規(guī)審查的必要條件，同時律師全程參與項目招投標工作，從項目立項介入，深度參與招采，確保項目采購流程的合法合規(guī)，為項目后續(xù)開展做好前期保障。以此實現(xiàn)招標業(yè)務(wù)的合規(guī)開展和領(lǐng)導(dǎo)責任的逐級分流。   第三，為紀檢監(jiān)察部門提供招投標合規(guī)檢查的有力支撐。水利工程屬于關(guān)系公眾利益的基礎(chǔ)設(shè)施，項目公司也屬于國有資產(chǎn)投資公司，故招投標業(yè)務(wù)是紀檢監(jiān)察部門審計抽查的重要領(lǐng)域。通過建立招投標合規(guī)管理制度，建議應(yīng)當在每個招投標項目的業(yè)務(wù)、審批環(huán)節(jié)均做到檔案留痕。這一方面有利于為項目公司的自我監(jiān)督檢查提供標準，同時在面臨紀檢監(jiān)察部門檢查工作時，這些檔案也可以作為招投標工作合規(guī)開展的有力支撐。   四、將招投標嵌入企業(yè)刑事合規(guī)風險防范事項 招投標業(yè)務(wù)客觀存在刑事責任風險，而項目公司的模式有可能導(dǎo)致政府委托出資人代表陷入刑事風險。   將招投標合規(guī)管理制度嵌入企業(yè)刑事合規(guī)管理，可以提前識別、防范刑事風險。刑事風險發(fā)生時，也可以作為啟動刑事合規(guī)程序的重要依據(jù)。結(jié)合專業(yè)律師的幫助，能夠幫助刑事涉案主體通過合規(guī)減輕或免予刑事處罰。   水利工程如何做好招投標業(yè)務(wù)合規(guī)管理 的具體建議   相比于傳統(tǒng)的招標管理，招投標業(yè)務(wù)的合規(guī)管理的出發(fā)點是做好項目招投標的事前風險防范而不是事后追責。在水利工程項目中要實現(xiàn)對招投標業(yè)務(wù)風險的事前風險防范，應(yīng)當從意識、能力、機制三方面進行提高。 一、從領(lǐng)導(dǎo)層面重視合規(guī)意識，在執(zhí)行層面建立合規(guī)意識 首先，各級領(lǐng)導(dǎo)，特別是黨委（黨組）領(lǐng)導(dǎo)、董事會成員、以及負責具體業(yè)務(wù)的經(jīng)營層要主動學習招投標業(yè)務(wù)領(lǐng)域合規(guī)管理，在參與水利項目的實施方案決策、合作方式?jīng)Q策以及招投標程序決策時，要主動關(guān)注是否符合程序合規(guī)、監(jiān)督合規(guī)以及做好書面留痕措施，把黨的領(lǐng)導(dǎo)貫穿合規(guī)管理全過程。   其次，對具體負責招投標、審計的業(yè)務(wù)人員，加強合規(guī)培訓，樹立合規(guī)觀念。通過定期圍繞業(yè)務(wù)、法律、制度、監(jiān)督等方面的合規(guī)管理培訓，強化員工的合規(guī)意識，讓合規(guī)在每個業(yè)務(wù)執(zhí)行者身上內(nèi)化于心，主動合規(guī)。   二、內(nèi)外兼修，提高水利項目的招投標合規(guī)管理能力 《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》規(guī)定，對于反商業(yè)賄賂等重點領(lǐng)域，以及合規(guī)風險較高的業(yè)務(wù)，應(yīng)當制定合規(guī)管理具體制度或者專項指南。同時企業(yè)應(yīng)當設(shè)立首席合規(guī)官，對于重要決策應(yīng)當由合規(guī)官進行審查。   水利項目建設(shè)過程中，招投標毫無疑問屬于商業(yè)賄賂及合規(guī)風險較高的領(lǐng)域。因此，對內(nèi)水利工程項目要建立專項的招投標業(yè)務(wù)合規(guī)管理制度，為招投標的開展提供合規(guī)的標準和執(zhí)行的路徑，同時也是水利項目各級領(lǐng)導(dǎo)識別、化解履職風險的基礎(chǔ)。   對外，實施項目首席合規(guī)官制度。招投標業(yè)務(wù)的主要決策意見、招標文件、合同等重要文件，都應(yīng)當經(jīng)首席合規(guī)官的審查簽字。對招投標業(yè)務(wù)中發(fā)生的突發(fā)事件、舉報投訴、行政處罰、刑事案件等事項，應(yīng)當由首席合規(guī)官牽頭組織處理。首席合規(guī)官可以單獨聘任，如暫無首席合規(guī)官的，其相關(guān)職責可委托第三方專業(yè)律師團隊完成。由專業(yè)律師完成相關(guān)工作的，可以有效防范水利項目在招投標過程中產(chǎn)生的各類風險，提高項目的合規(guī)管理能力。   三、通過激勵、約束、監(jiān)督、問責等方式建立合規(guī)管理機制，加強對招投標業(yè)務(wù)的合規(guī)審查和監(jiān)管和違規(guī)制裁力度 建議水利工程項目結(jié)合政府授權(quán)單位的招標管理體系，對招投標項目進行定期或不定期開展專項的合規(guī)審查、合規(guī)審計等各項工作。通過上述各項檢查，警示和及時查出企業(yè)在招投標事務(wù)中的各類風險，同時量化績效考評，采取激勵、懲處措施促進水利項目的招投標業(yè)務(wù)在合法化、合規(guī)化、安全化軌道上正常開展。   另，水利工程項目的招投標合規(guī)管理理念和制度需融入項目業(yè)務(wù)單位、項目實施單位以及與項目有關(guān)的所有合作商、供應(yīng)商等；相關(guān)單位應(yīng)建立健全完善的合規(guī)管理制度，要嚴格執(zhí)行相關(guān)制度，要在與項目推進的所有法律文件中融入合規(guī)管理理念、條款等內(nèi)容。通過項目體系化合規(guī)管理理念和行動實現(xiàn)水利項目招投標全過程、全員、全覆蓋的合規(guī)管理。   同時也可以利用網(wǎng)絡(luò)信息平臺強化水利工程招投標的合規(guī)機制建設(shè)。大部分水利工程建設(shè)已經(jīng)采取網(wǎng)上招投標工作，可以充分利用該領(lǐng)域信息化成熟的優(yōu)勢，通過實時異地評標方法、IP地址監(jiān)控、評委隨機抽取、計算機輔助評標等技術(shù)手段和監(jiān)控措施減少招投標過程中人為因素的干擾、降低自由裁量權(quán)，實現(xiàn)招投標業(yè)務(wù)的線上合規(guī)監(jiān)察機制與業(yè)務(wù)流程同步。   律師在水利工程招投標合規(guī)管理中的 作用和價值   元正盛業(yè)律師團隊結(jié)合了水利工程項目的特點以及豐富的招投標業(yè)務(wù)法律實務(wù)經(jīng)驗，可以為水利工程的招投標業(yè)務(wù)提供如下具體法律服務(wù)： 一、為政府或政府授權(quán)單位提供關(guān)于水利項目的實施方案、與社會資本方的合作方式以及對應(yīng)的招投標事宜提供各類相關(guān)專業(yè)法律咨詢解答； 二、為水利工程從選定社會資本方到項目建設(shè)實施招投標業(yè)務(wù)的開展提供全流程法律服務(wù)（包括招標文件的設(shè)計和專業(yè)把關(guān)、招標代理機構(gòu)的評價和選擇、招標程序合法化審查、招標答疑的參與、投標過程的參與和法律支持、中標文件的審核、投標人投訴及信訪的化解、中標后合同的談判與簽訂、招標項目實施的法律監(jiān)管和服務(wù)等）； 三、幫助水利工程建立健全招投標合規(guī)管理制度體系、業(yè)務(wù)流程管理體系等； 五、以第三方專業(yè)角度為水利工程提供招投標專項合規(guī)審查、招投標管理風險評估，通過該項工作及時發(fā)現(xiàn)風險，化解風險； 六、接受委托開展與招投標業(yè)務(wù)有關(guān)的盡職調(diào)查專項法律服務(wù)； 七、為水利工程制定專業(yè)體系化的招投標業(yè)務(wù)的全套法律文件； 八、為水利工程提供專業(yè)體系化的招投標法律培訓、業(yè)務(wù)培訓、合規(guī)培訓等； 九、幫助水利工程項目公司應(yīng)對未中標人的惡意舉報和投訴業(yè)務(wù)； 十、為水利工程項目公司提供招投標業(yè)務(wù)刑事風險防范業(yè)務(wù)； 十一、代理水利工程項目公司因招投標事項引發(fā)的各類糾紛和訴訟代理業(yè)務(wù)； 十二、其他與招投標有關(guān)的專項業(yè)務(wù)。   通過上述全面、專業(yè)的法律服務(wù)，元正盛業(yè)律師團隊可以從業(yè)務(wù)、法律、管理三個維度幫助水利工程搭建招投標合規(guī)管理體系。幫助項目領(lǐng)導(dǎo)在進行項目合作模式?jīng)Q策、招投標決策時，有專業(yè)作為依據(jù)、有制度作為支撐，最大程度地降低、化解領(lǐng)導(dǎo)的決策風險。   同時，元正盛業(yè)律師團隊還能夠提供陪伴式法律服務(wù)，全過程參與水利工程項目的招投標業(yè)務(wù)的實施。   律師團隊可以根據(jù)水利項目擬引入社會資本的模式、項目具體實施模式設(shè)計合法、合規(guī)的招標流程，并對招標組織實施中的細節(jié)及主要文本進行全程管理、審查，確保通過依法、依規(guī)、專業(yè)的招標程序，高效選定符合需求的社會資本方和項目建設(shè)方并做好其中的銜接工作。   此外，律師團隊可以在招標階段根據(jù)合同及中標人的情況提前對項目作出風險識別，保障中標后項目實施的風險可控。   以上是元正盛業(yè)律師合規(guī)團隊針對水利項目招投標合規(guī)管理做出的研究和實務(wù)建議，希望對水利項目業(yè)主單位、水利項目實施單位及相關(guān)單位在招投標事務(wù)的合規(guī)管理和風險防范能力提升有所助力。

國企合規(guī)管理有效性評價實務(wù)研究 國企合規(guī)系列專業(yè)文章第三十五篇 導(dǎo)讀：本文閱讀目錄指引 一、《合規(guī)辦法》涉及有效性考核評價主要條款解讀 二、元正盛業(yè)律師關(guān)于國企如何開展合規(guī)管理體系有效性評價的實務(wù)建議 三、以有效性評價標準為導(dǎo)向，如何提升國企合規(guī)管理體系有效性的具體建議 四、律師在國企合規(guī)管理體系有效性評價中的作用和價值 引言 近日，國務(wù)院國資委印發(fā)了《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》（以下簡稱《合規(guī)辦法》），對中央企業(yè)合規(guī)管理體系建設(shè)，包括組織和職責、制度建設(shè)、運行機制、合規(guī)文化、信息化建設(shè)、監(jiān)督問責等都進行了明確規(guī)定。其中，《合規(guī)辦法》第四條規(guī)定“國資委負責指導(dǎo)、監(jiān)督中央企業(yè)合規(guī)管理工作，對合規(guī)管理體系建設(shè)情況及其有效性進行考核評價，依據(jù)相關(guān)規(guī)定對違規(guī)行為開展責任追究”。該條明確提出合規(guī)管理體系有效性是國資監(jiān)管部門需要關(guān)注的重點事項，各級國資監(jiān)管部門要對國企合規(guī)體系建設(shè)的有效性要進行考核、評價，對違規(guī)行為要嚴肅追責。   《合規(guī)辦法》共8章42條，7處提及國企合規(guī)有效性考核評價。充分體現(xiàn)了，“合規(guī)有效性”是合規(guī)管理的目標，也是國家對國企合規(guī)監(jiān)管的最重要、最基本的要求?！逗弦?guī)辦法》堅決杜絕和禁止“紙面合規(guī)”“形式合規(guī)”。另，國有企業(yè)為了實現(xiàn)防范合規(guī)風險、提升管理質(zhì)量、務(wù)求取得實效的目標，也需要通過考核評價工作來檢驗自身合規(guī)管理有效性的真實狀況。   本文結(jié)合元正盛業(yè)合規(guī)律師團隊長期為國有企業(yè)提供法律服務(wù)的實務(wù)經(jīng)驗，通過解讀《合規(guī)辦法》有效性考核評價條款，分析國企合規(guī)管理體系評價要素，特別是從律師視角對國企合規(guī)評價標準進行分析研判，有助于國有企業(yè)明確如何提升企業(yè)合規(guī)體系有效性方法，做好自身及下級企業(yè)的合規(guī)管理有效性考核評價，向國資監(jiān)管部門或者母公司提交一份滿意的答卷。   《合規(guī)辦法》涉及有效性考核評價 主要條款解讀   《合規(guī)辦法》第四條“國資委負責指導(dǎo)、監(jiān)督中央企業(yè)合規(guī)管理工作，對合規(guī)管理體系建設(shè)情況及其有效性進行考核評價，依據(jù)相關(guān)規(guī)定對違規(guī)行為開展責任追究”。   《合規(guī)辦法》第八條“中央企業(yè)董事會發(fā)揮定戰(zhàn)略、作決策、防風險作用，主要履行以下職責：......(三)推動完善合規(guī)管理體系并對其有效性進行評價.......”。   《合規(guī)辦法》第十四條“中央企業(yè)合規(guī)管理部門牽頭負責本企業(yè)合規(guī)管理工作，主要履行以下職責：......(三)組織開展合規(guī)風險識別、預(yù)警和應(yīng)對處置，根據(jù)董事會授權(quán)開展合規(guī)管理體系有效性評價”。   《合規(guī)辦法》第十七條“中央企業(yè)應(yīng)當制定合規(guī)管理基本制度，明確總體目標、機構(gòu)職責、運行機制、考核評價、監(jiān)督問責等內(nèi)容”。要求國有企業(yè)“外法內(nèi)化”，將《合規(guī)辦法》國有企業(yè)合規(guī)管理體系有效性考核評價要求明確寫入企業(yè)合規(guī)管理基本制度，并在企業(yè)制度中進一步細化和執(zhí)行。   《合規(guī)辦法》第二十五條“......中央企業(yè)應(yīng)當建立所屬單位經(jīng)營管理和員工履職違規(guī)行為記錄制度，將違規(guī)行為性質(zhì)、發(fā)生次數(shù)、危害程度等作為考核評價、職級評定等工作的重要依據(jù)”。   《合規(guī)辦法》第二十七條“中央企業(yè)應(yīng)當定期開展合規(guī)管理體系有效性評價，針對重點業(yè)務(wù)合規(guī)管理情況適時開展專項評價，強化評價結(jié)果運用”。筆者認為這是對國有企業(yè)開展自身合規(guī)管理體系有效性評價種類、頻次以及結(jié)果運用方面提出的明確任務(wù)。   《合規(guī)辦法》第二十八條“中央企業(yè)應(yīng)當將合規(guī)管理作為法治建設(shè)重要內(nèi)容，納入對所屬單位的考核評價”。   元正盛業(yè)合規(guī)律師團隊經(jīng)認真學習研究《合規(guī)辦法》，并與此前印發(fā)的 《合規(guī)指引》對比，我們明顯發(fā)現(xiàn)國家對國企合規(guī)管理的日趨重視，對國企合規(guī)監(jiān)管目標精準務(wù)實，其中“管業(yè)務(wù)必須管合規(guī)”“合規(guī)審查必須嵌入經(jīng)營管理流程”“業(yè)務(wù)部門和職能部門是合規(guī)管理的主體部門”以及合規(guī)管理必須開展“合規(guī)管理體系建設(shè)的有效性評估”等，合規(guī)評價從之前由企業(yè)自身開展評價考核，提升到企業(yè)自評與國資監(jiān)管部門依法、依職權(quán)評價、考核及問責相結(jié)合的高度。   國務(wù)院國資資委在《合規(guī)辦法》頒布新聞發(fā)布會上，特別強調(diào)“合規(guī)是一件必須做，并且一定要做好的事”。國企的合規(guī)管理工作是否做好了？最終有權(quán)驗收的是各級國資監(jiān)管部門，而不是由企業(yè)自己說了算。另外，國務(wù)院國資委以規(guī)范性文件形式明確各級國資監(jiān)管部門的監(jiān)管職責要求，作為國有資產(chǎn)行政監(jiān)管機關(guān)，應(yīng)依法行權(quán)、依法行政，積極履職。如果國資監(jiān)管部門未依法履職、未正確履職，不作為、亂作為，除了承擔相應(yīng)的行政監(jiān)督責任外，還涉及紀檢監(jiān)察責任。   另，需要提請國企注意的是，合規(guī)管理有效性評價的對象是“國企的合規(guī)管理體系”，該體系不僅包含企業(yè)的合規(guī)管理組織結(jié)構(gòu)設(shè)置、合規(guī)管理人員配置、合規(guī)管理制度建設(shè)、合規(guī)審查機制的落實、合規(guī)風險識別評估應(yīng)對工作的開展、合規(guī)審計、合規(guī)培訓、合規(guī)信息化建設(shè)、合規(guī)計劃與實施、合規(guī)年度報告等內(nèi)容；也包含對企業(yè)和部門、對企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)、合規(guī)管理人員、各業(yè)務(wù)和職能部門負責人，直至包含國企全體員工的考核評價；該有效性考核評價不僅影響企業(yè)，也影響國企的每個人。   合規(guī)有效性評價，應(yīng)包含合規(guī)體系全要素的形式有效性評價，也包含合規(guī)管理過程的有效性評價，以及合規(guī)管理成果的有效性評價等。   元正盛業(yè)律師關(guān)于國企如何開展合規(guī)管理體系有效性評價的實務(wù)建議   從《合規(guī)辦法》來看，合規(guī)管理體系有效性評價包括外部監(jiān)管評價和企業(yè)自我評價，其中外部監(jiān)管評價主要是國務(wù)院國資委及省、市各級國資監(jiān)管部門開展的考核評價，同時也包括國有企業(yè)母公司基于出資人監(jiān)管，對子公司實施的考核評價。企業(yè)自我評價，是企業(yè)對自身合規(guī)管理有效性進行評估，及時發(fā)現(xiàn)和解決合規(guī)管理中存在的問題，有效防范和控制合規(guī)風險。   無論是外部考核評價還是企業(yè)自我評價，評價主體、評價對象、評價標準、評價程序和結(jié)果應(yīng)用或許不盡相同，但評價目的和評價實質(zhì)是相同的。對于國有企業(yè)而言，有效性評價是合規(guī)管理體系閉環(huán)管理的重要組成。筆者從國企如何開展合規(guī)管理體系有效性評價方面，分析和建議如下： 一、誰來評價？ 董事會是國有企業(yè)內(nèi)部合規(guī)管理體系有效性評價的主體，企業(yè)合規(guī)管理部門在董事會授權(quán)下開展有效性評價的具體工作。 中國企業(yè)評價協(xié)會2022年10月12日執(zhí)行的《企業(yè)合規(guī)管理體系有效性評價指引》提出了“獨立客觀原則”即“評價機構(gòu)和人員與被評價企業(yè)保持相對獨立，與評價企業(yè)沒有直接的利益聯(lián)系，評價過程能夠不受其他組織干擾”；   中國證券業(yè)協(xié)會2021年5月28日發(fā)布的《證券公司合規(guī)管理有效性評估指引》規(guī)定，證券公司合規(guī)管理有效性評估，“應(yīng)當由董事會、監(jiān)事會或董事會授權(quán)管理層組織評估小組或委托外部專業(yè)機構(gòu)進行”。   筆者認為，《合規(guī)辦法》中，對企業(yè)合規(guī)管理部門開展具體評價工作能否委托第三方機構(gòu)，即未明確，也未做限制。國有企業(yè)可以根據(jù)企業(yè)實際和合規(guī)管理需要，決定自行組織或者委托實施。如委托第三方專業(yè)機構(gòu)（如律師事務(wù)所等）第三方專業(yè)團隊參與，由第三方機構(gòu)獨立完成，或第三方機構(gòu)和企業(yè)聯(lián)合組成評價小組完成相關(guān)評價工作，評價工作更符合《企業(yè)合規(guī)管理體系有效性評價指引》提出了“獨立客觀原則，評價結(jié)果更容易獲得各方信服。   二、評價依據(jù)和標準是什么？ 毋庸置疑，《合規(guī)辦法》是國有企業(yè)實施合規(guī)體系有效性的根本依據(jù)。隨著《合規(guī)辦法》的出臺，國有企業(yè)應(yīng)當進行相應(yīng)的“外法內(nèi)化”“內(nèi)規(guī)優(yōu)化”，“應(yīng)當建立健全合規(guī)管理制度，根據(jù)適用范圍、效力層級等，構(gòu)建分級分類的“合規(guī)管理制度體系”；“應(yīng)當制定合規(guī)管理基本制度，明確總體目標、機構(gòu)職責、運行機制、考核評價、監(jiān)督問責等內(nèi)容 ”；“應(yīng)當針對反壟斷、反商業(yè)賄賂、生態(tài)環(huán)保、安全生產(chǎn)、勞動用工、稅務(wù)管理、數(shù)據(jù)保護等重點領(lǐng)域，以及合規(guī)風險較高的業(yè)務(wù)，制定合規(guī)管理具體制度或者專項指南”；應(yīng)當“建立合規(guī)風險識別評估預(yù)警機制”、“建立違規(guī)問題整改機制”；“完善違規(guī)行為追責問責機制”、“建立健全合規(guī)管理與法務(wù)管理、內(nèi)部控制、風險管理等協(xié)同運作機制”、“建立常態(tài)化合規(guī)培訓機制”等等?！逗弦?guī)辦法》以及國有企業(yè)為履行合規(guī)義務(wù)形成的內(nèi)部管理體制、機制、制度、辦法等，均是國有企業(yè)合規(guī)管理體系有效性評價的直接依據(jù)。   中國企業(yè)評價協(xié)會發(fā)布的《企業(yè)合規(guī)管理體系有效性評價指引》、中國中小企業(yè)協(xié)會2020年5月23日發(fā)布的《中小企業(yè)合規(guī)管理體系有效性評價》均以國際標準化組織發(fā)布的ISO37301：2021《合規(guī)管理體系要求及使用指南》為參照。   《合規(guī)辦法》出臺后，國家尚未出臺或者制定與之相配套的有效性評價標準。今年中國標準化研究院提出并征求意見的GB/T35770—202X《合規(guī)管理體系要求及使用指南》（征求意見稿）也是以ISO37301為參照。   綜上，我們認為國有企業(yè)的合規(guī)管理體系的標準化建設(shè)是一個不斷推進的過程?！逗弦?guī)辦法》出臺以后，有關(guān)組織有必要針對性地出臺評價標準。當然隨著包括合規(guī)專業(yè)律師團隊在內(nèi)的第三方組織，以《合規(guī)辦法》為根本，結(jié)合各級國資監(jiān)管部門要求和不同規(guī)模、行業(yè)、層級國有企業(yè)合規(guī)管理需求，特別是通過合規(guī)體系有效性評價，推進合規(guī)建設(shè)不斷完善和提升，有助于更好的形成符合中國企業(yè)實際和國際發(fā)展需要的國家標準。   三、評價內(nèi)容是什么？ 我們認為，公司合規(guī)管理體系建設(shè)，在人員范圍方面應(yīng)當是全員合規(guī)，既包括公司的治理層、經(jīng)營管理層，也包括公司實施層的所有員工。   在業(yè)務(wù)流程方面應(yīng)當是全流程合規(guī)，即包含公司人力資源、采購、生產(chǎn)、銷售、售后服務(wù)、投資并購等全部業(yè)務(wù)流程和支持性過程的全流程合規(guī)。   在管理領(lǐng)域方面應(yīng)當是全領(lǐng)域合規(guī)，即針對反壟斷、反商業(yè)賄賂、生態(tài)環(huán)保、安全生產(chǎn)、勞動用工、稅務(wù)管理、數(shù)據(jù)保護等重點領(lǐng)域，以及合規(guī)風險較高的業(yè)務(wù)領(lǐng)域的全領(lǐng)域合規(guī)。   因此合規(guī)管理體系有效性評價在評價范圍上也應(yīng)當是全員、全流程和全領(lǐng)域的有效性評價。當然針對不同企業(yè)合規(guī)管理體系建設(shè)的不同階段、涉及重點領(lǐng)域的管理實際，《合規(guī)辦法》明確規(guī)定“適時開展專項評價”。   國有企業(yè)合規(guī)管理體系有效性評價的具體內(nèi)容包括國有企業(yè)合規(guī)管理組織體系、制度體系、運行機制和文化建設(shè)四個方面的建立和實施情況、合規(guī)信息化建設(shè)和合規(guī)管理保障情況，其中運行機制包括合規(guī)管理的監(jiān)督問責。   國有企業(yè)合規(guī)管理組織體系要求企業(yè)明確黨委、董事會、經(jīng)理層、主要負責人、合規(guī)委員會、首席合規(guī)官、業(yè)務(wù)及職能部門、合規(guī)管理部門的合規(guī)管理職責及事項協(xié)商機制；   制度體系要求企業(yè)建立健全合規(guī)管理制度，根據(jù)適用范圍、效力層級等，構(gòu)建分級分類的合規(guī)管理制度體系；   運行機制要求企業(yè)建立合規(guī)風險識別評估預(yù)警機制、合規(guī)審查機制、合規(guī)風險應(yīng)對機制、違規(guī)問題整改機制、違規(guī)舉報平臺運行機制、違規(guī)行為追責機制、合規(guī)考核評價機制、合規(guī)管理體系有效性評價機制、合規(guī)管理與其他體系融合機制等；文化建設(shè)要求企業(yè)黨委法治專題學習內(nèi)容涵蓋合規(guī)管理知識、建立常態(tài)化合規(guī)培訓機制、加強合規(guī)宣傳教育、培育合規(guī)文化等。   四、如何評價？ 開展國有企業(yè)合規(guī)管理體系有效性評價，應(yīng)當組織評價主體、制定評價方案（包括確定評價要素、制度評價規(guī)則），獲取評價數(shù)據(jù)，開展自我評價和專家評價。   評價數(shù)據(jù)和資料來源： —企業(yè)提供合規(guī)管理體系相關(guān)的數(shù)據(jù)和資料； —評價機構(gòu)通過資料收集、現(xiàn)場觀察、專業(yè)調(diào)查等方式從企業(yè)獲取的相關(guān)數(shù)據(jù)和資料； —評價機構(gòu)從國際、國家和地方政府部門和社會媒體公布等外部途徑獲取相關(guān)數(shù)據(jù)和資料； 評價方式包括：合規(guī)管理體系有效性評價可以采用企業(yè)自我評價與專家評價相結(jié)合的方式開展評價。   企業(yè)應(yīng)在全面梳理企業(yè)的合規(guī)管理體系的規(guī)范性文件和證據(jù)性文件基礎(chǔ)上，通過日常監(jiān)測/自我檢查、內(nèi)部審核/交叉檢查、管理評審/年度工作總結(jié)等方式，開展自我評價。評價機構(gòu)在企業(yè)完成自我評價的基礎(chǔ)上，對企業(yè)所提供的規(guī)范性文件和證據(jù)性文件進行全面系統(tǒng)的專業(yè)評價。必要時，評價機構(gòu)應(yīng)對企業(yè)提供的資料進行現(xiàn)場核證，核實企業(yè)提供資料的真實性、合法性。在現(xiàn)場核證過程，可以根據(jù)評價內(nèi)容和指標的具體情況，采用文件審閱、問卷調(diào)查、訪談?wù){(diào)研、現(xiàn)場走訪等評價方法。   評價規(guī)則包括：規(guī)范性文件的符合性、實施過程的符合性、實施效果的符合性、以及評價結(jié)束后的持續(xù)改進。   評價要素和評價內(nèi)容：評價要素是評價對象的具體化，評價內(nèi)容是結(jié)合評價規(guī)則和評價要素形成的量化指標。   五、評價結(jié)果是什么？ 國有企業(yè)合規(guī)管理體系有效性評價的結(jié)果包括評價結(jié)論和評價報告。中國企業(yè)評價協(xié)會發(fā)布《企業(yè)合規(guī)管理體系有效性評價指引》采取量化評分法，評價結(jié)果還包括評價得分，以及評價證書。元正盛業(yè)合規(guī)律師團隊認為，合規(guī)評價結(jié)果關(guān)鍵是評價報告，評價報告應(yīng)當包含評價基準日和報告日；評價人和被評價企業(yè)基本情況；評價依據(jù)；評價數(shù)據(jù)及來源；被評價企業(yè)合規(guī)體系有效性分析；評價結(jié)論和合規(guī)建設(shè)改進提升建議。   六、評價的意義是什么？ （一）合規(guī)評價有助于國有企業(yè)樹立正確的合規(guī)建設(shè)理念。合規(guī)建設(shè)目標重在有效性，要真合規(guī)、有效合規(guī)，堅決反對假合規(guī)、空合規(guī)、紙面合規(guī)、無效合規(guī)。合規(guī)評價，包括監(jiān)管部門的外部評價和企業(yè)的內(nèi)部評價，均有助于提升國有企業(yè)合規(guī)有效性的監(jiān)管壓力和執(zhí)行動力，有助于國有企業(yè)以終為始，扎實推進合規(guī)建設(shè)。   （二）合規(guī)評價有助于合規(guī)建設(shè)主體客觀認識合規(guī)建設(shè)成果和不足，以評促建。企業(yè)合規(guī)建設(shè)過程，包括合規(guī)管理體系的完善和有效運行，合規(guī)制度、機制的健全和全面落實，合規(guī)保障機制的建立和不斷加強，合規(guī)文化的形成和全員信仰等不可能一蹴而就，需要有計劃、有針對、有重點逐步推進。不同企業(yè)基礎(chǔ)不同、重點不同、難度不同，合規(guī)評價有助于企業(yè)總結(jié)階段成果、發(fā)現(xiàn)不足，有針對進一步提升合規(guī)管理建設(shè)。   （三）合規(guī)評價成果運用和推廣，有助于提升合規(guī)管理整體效應(yīng)。無論是企業(yè)在開展合規(guī)管理有效性自我評價的過程，企業(yè)內(nèi)部單位合規(guī)管理的不斷提升，還是國資監(jiān)管部門以評估為契機，引導(dǎo)企業(yè)在比學趕幫中自覺地健全合規(guī)制度，規(guī)范經(jīng)營行為，都能形成和建立國有企業(yè)合規(guī)管理的體系化整體效應(yīng)。   （四）合規(guī)評價有助于政府、行業(yè)協(xié)會以及第三方建立合規(guī)激勵和約束機制。一方面，我們要鼓勵企業(yè)開展合規(guī)建設(shè)，為其提供商機和優(yōu)惠待遇，譬如，實行有效合規(guī)管理體系的企業(yè)可以獲得銀行貸款的優(yōu)先權(quán)、簡化審批權(quán)等；另一方面，我們要防止企業(yè)在合規(guī)建設(shè)上走過場，搞形式合規(guī)、紙面合規(guī)，保障合規(guī)建設(shè)取得切實成效，對那些未獲得合規(guī)認證的企業(yè)，要求其主要負責人參加合規(guī)培訓，增強合規(guī)知識和合規(guī)意識。另外，國資監(jiān)管部門或者第三方評價機構(gòu)對企業(yè)合規(guī)管理有效性評價，對企業(yè)或相關(guān)責任人在適用刑事合規(guī)不起訴激勵政策有所幫助。   以有效性評價標準為導(dǎo)向，如何提升國企合規(guī)管理體系有效性的具體建議   元正盛業(yè)合規(guī)律師團隊結(jié)合對合規(guī)管理體系有效性的專項研究認識，從實務(wù)角度就國企如何提升合規(guī)管理體系有效性提出以下建議： 一、在合規(guī)管理體系建設(shè)環(huán)節(jié)確保合規(guī)管理工作有效性的建議 （一）處理好原有各體系之間的關(guān)系 要按照全面性、責任性、協(xié)同性和獨立性的原則加快建立健全合規(guī)管理體系，推動合規(guī)管理與法律風險防范、監(jiān)察、審計、內(nèi)控、風險管理等工作相統(tǒng)籌、相銜接，確保合規(guī)管理體系有效運行。   （二）明確各層級合規(guī)管理職責 企業(yè)在董事會下設(shè)立合規(guī)委員會，由董事長兼任主任，統(tǒng)領(lǐng)企業(yè)的大合規(guī)工作；設(shè)首席合規(guī)官，由總法律顧問兼任；在法務(wù)部的基礎(chǔ)上設(shè)置法務(wù)合規(guī)部，部門下設(shè)合規(guī)管理崗，業(yè)務(wù)部門和職能部門設(shè)置合規(guī)管理員，由合規(guī)部統(tǒng)一指導(dǎo)合規(guī)管理工作，各部門及合規(guī)管理人員嚴格按照《合規(guī)辦法》以及企業(yè)制定的各項管理制度等認真履行合規(guī)管理職責，確保合規(guī)管理體系的有效落地。   （三）合理配置合規(guī)管理資源 以法律和企業(yè)規(guī)章制度作為行為準則，運用專業(yè)的盡職調(diào)查方法和規(guī)范程序做好事前預(yù)防、事中控制和事后救濟，在現(xiàn)有體系的專業(yè)人員中選任具有任職資格的專業(yè)合規(guī)管理人員，試行人員交叉任職、問題信息共享以及問責整改相融合，合理配置合規(guī)管理資源。   （四）健全部門之間有效合作的合規(guī)管理工作組織體系 為確保高效不推諉，必須堅持以下幾個原則，即：確保合規(guī)管理有效、切實管理和防控合規(guī)風險，順利履行合規(guī)職責；確保合規(guī)部門獨立地、嚴肅地開展合規(guī)管理；確保合規(guī)部門與其他相關(guān)部門之間的職責分工明確，但又協(xié)調(diào)合作；確保成本管理和合規(guī)管理有效平衡。在此基礎(chǔ)上，建立健全縱向?qū)I(yè)管理與橫向分工協(xié)作相結(jié)合的組織體系。   （五）關(guān)注重點領(lǐng)域、關(guān)鍵環(huán)節(jié)和重要人員的合規(guī)監(jiān)管 重點領(lǐng)域的合規(guī)管理，包括反壟斷、反商業(yè)賄賂、生態(tài)環(huán)保、安全生產(chǎn)、勞動用工、稅務(wù)管理、數(shù)據(jù)保護等，關(guān)鍵環(huán)節(jié)的合規(guī)管理，包括制度制定環(huán)節(jié)、經(jīng)營決策環(huán)節(jié)和生產(chǎn)運營環(huán)節(jié)等，重要人員的合規(guī)管理，包括管理人員、重要風險崗位人員以及海外人員等。   （六）以規(guī)范運行和堅強保障為基礎(chǔ) 《合規(guī)辦法》明確了合規(guī)管理的運行機制和保障措施，將合規(guī)管理制度、合規(guī)風險管理、合規(guī)審查、違規(guī)舉報、調(diào)查和問責等合規(guī)管理體系構(gòu)成要素等作為合規(guī)管理運行機制的內(nèi)容并做出了原則性規(guī)定，企業(yè)應(yīng)認真梳理各項工作要求，結(jié)合企業(yè)管理實際，明確合規(guī)管理建設(shè)目標，合理制定合規(guī)體系建設(shè)計劃，建立務(wù)實高效的合規(guī)運行和保障機制，確保合規(guī)管理體系能夠落地實施。   二、在合規(guī)管理制度建設(shè)環(huán)節(jié)確保合規(guī)管理工作有效性的建議 （一）領(lǐng)導(dǎo)應(yīng)高度重視合規(guī)制度建設(shè)工作 如果企業(yè)有了科學有效的制度、有了符合人性和商道的制度、有了能讓員工主動積極工作的制度，這個企業(yè)想不發(fā)展都不可能。既然制度如此重要，企業(yè)主要領(lǐng)導(dǎo)就應(yīng)該高度重視制度的建設(shè)、執(zhí)行、修改、完善工作，只有把制度建設(shè)管理工作作為“企業(yè)一把手”“第一責任人”工程來對待，常抓不懈，制度的落地效果一定會很好。   （二）讓制度的具體執(zhí)行者參與合規(guī)制度的起草工作 讓一線的業(yè)務(wù)部門及職能部門的具體工作人員參與到合規(guī)制度的制定過程，對制度的有效執(zhí)行意義重大。在企業(yè)的實際經(jīng)營管理中，具體業(yè)務(wù)部門或職能部門的一線員工和干部，比在總部辦公室的領(lǐng)導(dǎo)們更清楚企業(yè)經(jīng)營需要什么樣的制度。讓制度的執(zhí)行者參與制度的制定工作，可以更好地激發(fā)制度執(zhí)行者的積極性和主動性。   （三）借助外部專業(yè)力量完成高質(zhì)量的制度體系建設(shè) 除了領(lǐng)導(dǎo)高度重視，制度的執(zhí)行者參與還不能保證制度的科學性、專業(yè)性、有效性。因為制度制定、修改、完善、包括制度的審核、制度審批都應(yīng)該是比較專業(yè)的事情，領(lǐng)導(dǎo)和員工畢竟不是制定制度的專家。建議有條件的企業(yè)聘請第三方專業(yè)機構(gòu)（律師事務(wù)所或?qū)I(yè)管理咨詢機構(gòu)。特別提示：制度的合規(guī)性、合法性的審查和判斷，專業(yè)的律師事務(wù)所更有優(yōu)勢），與企業(yè)業(yè)務(wù)部門及職能部門有機結(jié)合，充分溝通，共同合力完成企業(yè)制度的制定工作，企業(yè)制度（包括合規(guī)制度）的審核、審批前，建議對擬審批的制度做“穿行測試”，通過業(yè)務(wù)和經(jīng)營管理活動現(xiàn)場全面測試，待測試結(jié)果驗證可以高效執(zhí)行后再審批執(zhí)行。   三、在合規(guī)運行環(huán)節(jié)確保合規(guī)管理工作有效性的建議 （一）建立完備的合規(guī)管理制度 建立健全合規(guī)管理制度，制定全員普遍遵守的合規(guī)行為規(guī)范，針對重點領(lǐng)域制定專項合規(guī)管理制度，并根據(jù)法律法規(guī)變化和監(jiān)管動態(tài)，及時將外部有關(guān)合規(guī)要求轉(zhuǎn)化為內(nèi)部規(guī)章制度。   （二）建立合規(guī)風險識別預(yù)警機制 全面梳理經(jīng)營管理活動中的合規(guī)風險，建立并定期更新合規(guī)風險數(shù)據(jù)庫，對風險發(fā)生的可能性、影響程度、潛在后果等進行分析，對典型性、普遍性或者可能產(chǎn)生嚴重后果的風險及時預(yù)警。   （三）建立健全合規(guī)風險應(yīng)對機制 針對發(fā)現(xiàn)的風險制定預(yù)案，采取有效措施，及時應(yīng)對處置。對于重大合規(guī)風險事件，合規(guī)委員會統(tǒng)籌領(lǐng)導(dǎo)，首席合規(guī)官牽頭，相關(guān)部門協(xié)同配合，最大限度化解風險、降低損失。   （四）建立健全合規(guī)審查機制 將合規(guī)審查作為規(guī)章制度制定、重大事項決策、合同簽訂、重大項目運營等經(jīng)營管理行為的必經(jīng)程序，及時對不合規(guī)的內(nèi)容提出修改建議，未經(jīng)合規(guī)審查不得實施。   （五）建立健全違規(guī)問責機制  強化違規(guī)問責，完善違規(guī)行為處罰機制，明晰違規(guī)責任范圍，細化懲處標準。暢通舉報渠道，針對反映的問題和線索，及時開展調(diào)查，嚴肅追究違規(guī)人員責任。   （六）建立健全合規(guī)管理評估機制 定期對合規(guī)管理體系的有效性進行分析，對重大或反復(fù)出現(xiàn)的合規(guī)風險和違規(guī)問題，深入查找根源，完善相關(guān)制度，堵塞管理漏洞，強化過程管控，持續(xù)改進提升。   四、在合規(guī)保障環(huán)節(jié)確保合規(guī)管理工作有效性的建議 （一）建立健全合規(guī)考核評價機制 把合規(guī)經(jīng)營管理情況納入對各部門和所屬企業(yè)負責人的年度綜合考核，細化評價指標。對所屬單位和員工合規(guī)職責履行情況進行評價，并將結(jié)果作為員工考核、干部任用、評先選優(yōu)等工作的重要依據(jù)。   （二）建立健全合規(guī)管理信息化機制 強化合規(guī)管理信息化建設(shè)，通過信息化手段優(yōu)化管理流程，記錄和保存相關(guān)信息。運用大數(shù)據(jù)等工具，加強對經(jīng)營管理行為依法合規(guī)情況的實時在線監(jiān)控和風險分析，實現(xiàn)信息集成與共享。   （三）建立健全合規(guī)培訓機制 建立專業(yè)化、高素質(zhì)的合規(guī)管理隊伍，根據(jù)業(yè)務(wù)規(guī)模、合規(guī)風險水平等因素配備合規(guī)管理人員，持續(xù)加強業(yè)務(wù)培訓，提升隊伍能力水平。   （四）建立健全合規(guī)報告機制 發(fā)生較大合規(guī)風險事件，合規(guī)管理部門和相關(guān)部門應(yīng)當及時向首席合規(guī)官、分管領(lǐng)導(dǎo)報告。重大合規(guī)風險事件應(yīng)當向國資委和有關(guān)部門報告。合規(guī)管理部門于每年年底全面總結(jié)合規(guī)管理工作情況，起草年度報告，經(jīng)董事會審議通過后及時報送國資委。   律師在企業(yè)合規(guī)管理體系有效性評價中的作用和價值   元正盛業(yè)合規(guī)律師團隊長期為國有企業(yè)提供法律顧問及各類專項法律服務(wù)，我們認為，律師在國企合規(guī)管理體系建設(shè)事務(wù)中，可以提供如下具體法律服務(wù)，有效提升企業(yè)合規(guī)管理體系的有效性： 1．協(xié)助企業(yè)調(diào)研合規(guī)管理內(nèi)外部環(huán)境，作為啟動合規(guī)管理體系搭建的前期工作。   2．協(xié)助企業(yè)制定合規(guī)管理體系實施工作方案，該工作方案力爭做到符合企業(yè)戰(zhàn)略，適應(yīng)企業(yè)現(xiàn)有管理模式及管理能力，有利于企業(yè)業(yè)務(wù)發(fā)展。工作方案是推動合規(guī)體系搭建工作的指導(dǎo)大綱。   3．協(xié)助企業(yè)對現(xiàn)有業(yè)務(wù)流程、現(xiàn)有制度、現(xiàn)有風險管理體系等進行梳理，形成合規(guī)管理現(xiàn)狀診斷評估報告，作為下一步合規(guī)體系搭建工作的基礎(chǔ)。   4．協(xié)助企業(yè)設(shè)計或調(diào)整合規(guī)管理組織架構(gòu)，分別在高層、中層、基層均有相應(yīng)的崗位或職責安排，同時明確企業(yè)合規(guī)管理牽頭部門和相關(guān)部門。對于每一個崗位，對其合規(guī)職責進行增設(shè)或優(yōu)化，并體現(xiàn)在修改的崗位職責說明書或?qū)ｉT由員工簽署合規(guī)承諾書。   5．對企業(yè)現(xiàn)有規(guī)章制度進行優(yōu)化，針對企業(yè)的業(yè)務(wù)流程和特點，制定全員遵守的合規(guī)行為規(guī)范，形成合規(guī)管理手冊等文件。合規(guī)管理手冊包括對外公布的合規(guī)準則、合規(guī)管理辦法、專項合規(guī)管理制度等。   6．協(xié)助企業(yè)開展合規(guī)風險評估工作。在判斷企業(yè)業(yè)務(wù)領(lǐng)域的基礎(chǔ)上，協(xié)助企業(yè)編制和完善合規(guī)義務(wù)庫。在辨識業(yè)務(wù)流程的基礎(chǔ)上，采用多種方法，歸納合規(guī)風險，形成合規(guī)風險庫。協(xié)助企業(yè)對合規(guī)風險進行分析、評價，形成合規(guī)風險清單。   7．與風險評估工作同步進行的是，就重點合規(guī)風險領(lǐng)域，提出專項方案或建議，開展專項合規(guī)管理工作，協(xié)助出臺專項合規(guī)管理指南，并輔之以相關(guān)說明會和培訓工作。   8．協(xié)助企業(yè)建立合規(guī)管理運行機制，包括但不限于：合規(guī)聯(lián)席會議機制、合規(guī)審查機制、合規(guī)風險預(yù)警機制、合規(guī)風險報告機制、合規(guī)崗位履職監(jiān)控機制、合規(guī)責任追究機制等。   9．協(xié)助企業(yè)制定合規(guī)管理績效評價辦法，設(shè)立合規(guī)舉報熱線，規(guī)范合規(guī)調(diào)查程序。同時，優(yōu)化合規(guī)管理監(jiān)督機制，在開展合規(guī)管理體系評估的基礎(chǔ)上，發(fā)現(xiàn)合規(guī)管理體系運行過程中存在的問題和不足，并進行改進。   10．協(xié)助企業(yè)營造合規(guī)氛圍，培育合規(guī)文化，在企業(yè)要求下，協(xié)助企業(yè)開展合規(guī)文化貫宣及合規(guī)培訓。   11．其他與企業(yè)合規(guī)有效性評價有關(guān)的專項法律服務(wù)。   以上是元正盛業(yè)律師合規(guī)團隊針對國企合規(guī)管理有效性考核評價做出的研究和實務(wù)建議，希望對國企合規(guī)管理有效性提升有所助力。  

國企采購合規(guī)管理實務(wù)研究 國企合規(guī)系列專業(yè)文章第三十四篇 導(dǎo)讀：本文閱讀目錄指引 一、國企采購合規(guī)管理的政策梳理與解讀 二、國企采購進行合規(guī)管理的必要性 三、國企采購的現(xiàn)狀分析 四、國企采購常見風險分析及應(yīng)對策略 五、如何在采購效率與合規(guī)間尋求平衡 六、元正盛業(yè)律師關(guān)于國企采購合規(guī)管理的具體建議 七、律師在國企采購管理實務(wù)中的作用和價值 引言 采購是國有企業(yè)重要的經(jīng)營活動，是經(jīng)營管理重要的組成部分，對增強企業(yè)成本控制能力、保障企業(yè)正常經(jīng)營運轉(zhuǎn)具有非常重要的作用。同時，采購也是企業(yè)合規(guī)風險較高的業(yè)務(wù)，自然也是合規(guī)管理的重要領(lǐng)域。但是，當前國家對國有企業(yè)采購管理并未出臺專門的強制性規(guī)范，《政府采購法》未將國企采購納入適用范疇，《招標投標法》僅對國有企業(yè)工程等基本建設(shè)項目招標采購行為作出規(guī)范，設(shè)備、物資、服務(wù)等采購未作相關(guān)規(guī)定，使外部采購監(jiān)管和國有企業(yè)內(nèi)部采購管理沒有明確的執(zhí)行依據(jù)，對國有企業(yè)規(guī)范采購管理帶來一定的影響，更需要合規(guī)管理。   國有企業(yè)要實現(xiàn)高質(zhì)量發(fā)展，需要制訂完備有效的企業(yè)采購合規(guī)制度。元正盛業(yè)合規(guī)律師團隊對國有企業(yè)采購合規(guī)管理進行專題研究，借本文闡述研究觀點和實務(wù)建議，希望對國有企業(yè)推進采購合規(guī)管理工作有所幫助。   國企采購合規(guī)管理的政策梳理與解讀   目前，國家尚未出臺專門規(guī)范國有企業(yè)采購管理的法律法規(guī)，僅有相關(guān)的指導(dǎo)性文件。采購以是否通過招標采購為標準，可將國有企業(yè)采購劃分為招標采購和非招標采購兩類，對于招標采購適用國家關(guān)于招投標有關(guān)的法律法規(guī)?，F(xiàn)將相關(guān)法律法規(guī)和政策指引等進行簡要介紹： 一、國有企業(yè)采購業(yè)務(wù)參考文件 （一）《國有企業(yè)采購管理規(guī)范》 中國物流與采購聯(lián)合會發(fā)布的《國有企業(yè)采購管理規(guī)范》，對國有企業(yè)采購業(yè)務(wù)的管理架構(gòu)、采購戰(zhàn)略、采購實施、供應(yīng)商管理、專家管理、績效評價、監(jiān)督管理等方面進行規(guī)范，因該規(guī)范雖然為行業(yè)標準，不具有強制執(zhí)行力，但可以作為國有企業(yè)采購管理、監(jiān)督體系建設(shè)的指導(dǎo)文件。   （二）《關(guān)于進一步加強中央企業(yè)采購管理有關(guān)事項的通知》 國務(wù)院國資委辦公廳下發(fā)《關(guān)于進一步加強中央企業(yè)采購管理有關(guān)事項的通知》，進一步強化監(jiān)督監(jiān)管，推動中央企業(yè)依法規(guī)范采購管理，從提高采購集約化水平、規(guī)范化水平、信息化水平、協(xié)同化水平、法制化水平等方面提出指導(dǎo)意見，國有企業(yè)可以根據(jù)該通知相關(guān)要求完善本企業(yè)采購管理工作。   （三）《企業(yè)內(nèi)部控制應(yīng)用指引第7號—采購業(yè)務(wù)》 為了促進企業(yè)合理采購，滿足生產(chǎn)經(jīng)營需要，規(guī)范采購行為，防范采購風險，財政部下發(fā)了《企業(yè)內(nèi)部控制應(yīng)用指引第7號—采購業(yè)務(wù)》，該指引對采購的主要流程進行了梳理，明確了采購業(yè)務(wù)的主要風險點，針對性地提出了相應(yīng)的控制措施，對于完善企業(yè)采購業(yè)務(wù)內(nèi)控管理具有較強的指導(dǎo)作用。   二、規(guī)范招標采購業(yè)務(wù)的法律法規(guī) 《招標投標法》《招標投標法實施條例》《工程建設(shè)項目貨物招標投標辦法》《工程建設(shè)項目施工招標投標辦法》《建筑工程設(shè)計招標投標管理辦法》《必須招標的工程項目規(guī)定》等。   國有企業(yè)招標采購部分包含依法必須招標的采購項目，以及國有企業(yè)內(nèi)部規(guī)定應(yīng)采取招標方式采購的項目。國有企業(yè)屬于依法必須進行招標的項目按照招標投標法等相關(guān)規(guī)范執(zhí)行。國有企業(yè)內(nèi)部規(guī)定應(yīng)采取招標方式采購的項目雖然屬于自愿采用招標方式的采購，只要采取招標方式采購，也必須嚴格按照招標投標法等相關(guān)規(guī)范執(zhí)行。   關(guān)于招標采購本文不再論述，相關(guān)內(nèi)容可閱讀元正盛業(yè)合規(guī)律師團隊撰寫的系列合規(guī)專業(yè)文章第26篇《國企招投標業(yè)務(wù)合規(guī)管理實務(wù)研究》。   三、規(guī)范非招標采購活動的規(guī)定 國有企業(yè)非招標采購由本企業(yè)按照內(nèi)部管理實際制定相關(guān)審批、操作流程。   對國企采購進行合規(guī)管理的必要性分析   一、可助力國企做強做優(yōu)做大 國有企業(yè)要做到持續(xù)健康平穩(wěn)發(fā)展，合規(guī)是重要前提，采購業(yè)務(wù)作為企業(yè)合規(guī)風險較高的業(yè)務(wù)，屬于合規(guī)管理的重點領(lǐng)域。通過加強采購合規(guī)管理，可以有效防范風險，降低企業(yè)采購成本，理順采購業(yè)務(wù)流程，保障企業(yè)規(guī)范經(jīng)營運轉(zhuǎn)，持續(xù)推動國企做強做優(yōu)做大。   二、是確保國有資產(chǎn)保值增值的重要保障 國有企業(yè)加強采購合規(guī)管理，有效識別防范各類采購合規(guī)風險，將合規(guī)要求和風險控制措施嵌入管理流程，將合規(guī)職責固定到采購的關(guān)鍵崗位，通過強化監(jiān)督追責，可有效提升采購管理的規(guī)范化水平，避免發(fā)生因采購不規(guī)范行為引發(fā)的國有資產(chǎn)流失情況。   三、是防范廉潔舞弊風險的重要措施 采購管理既是合規(guī)高風險業(yè)務(wù)，也是廉潔舞弊高風險領(lǐng)域，采購直接涉及金錢利益，相關(guān)人員容易受到供應(yīng)商的“圍獵”，進而發(fā)生利益輸送引發(fā)的貪腐行為。加強采購合規(guī)管理，通過建立采購業(yè)務(wù)合規(guī)管理具體制度，對采購人員開展合規(guī)培訓，強化合規(guī)管理意識，建立違規(guī)舉報平臺，加強合規(guī)審計和監(jiān)督，以及嚴格處理違規(guī)違法問題等措施，可有效防范制止采購業(yè)務(wù)中的廉潔舞弊風險。   國企采購的現(xiàn)狀分析   國有企業(yè)采購業(yè)務(wù)具有項目繁多、資金量大和周期長等特點，在當?shù)夭少徑灰资袌鲋姓加兄匾恢谩?shù)據(jù)顯示，2021年中央企業(yè)采購總金額超過13萬億元，直接帶動供應(yīng)鏈企業(yè)200余萬家，間接輻射供應(yīng)鏈上下游企業(yè)近700萬家。近年來，國有企業(yè)不斷強化采購業(yè)務(wù)的過程控制和管理，在完善采購風險防控體系建設(shè)上取得一定成效，但部分企業(yè)在采購制度建設(shè)、采購方式適用、完善監(jiān)管機制等方面存在薄弱環(huán)節(jié)，仍有提升空間。 一、采購制度建設(shè)仍需加強 大部分國有企業(yè)按照《招標投標法》和《政府采購法》的規(guī)定，結(jié)合國資委關(guān)于采購管理提升對標和考核要求，制定企業(yè)采購管理制度。因沒有明確的國企采購強制性規(guī)范作為依據(jù)，使得各企業(yè)外部監(jiān)管和內(nèi)部管理執(zhí)行標準和尺度都有所差異。有些企業(yè)簡單的照搬照抄上級單位或同行業(yè)單位采購制度，造成采購制度與企業(yè)實際結(jié)合度不高，不僅起不到規(guī)范管理、防范風險的目的，還在一定程度上影響采購管理質(zhì)量和效果。   二、采購管理模式相對滯后 部分國有企業(yè)仍采用“多頭管理、分級管理”的采購模式，由生產(chǎn)單位自行負責采購管理，雖然能夠發(fā)揮生產(chǎn)單位的自主管理作用，采購的物資也更符合生產(chǎn)單位需要，并且在一定程度上控制了采購成本，也增加了對采購人員的監(jiān)管難度。而且，各生產(chǎn)單位和相關(guān)部門大都從本單位的采購需求出發(fā)，造成各生產(chǎn)單位和部門之間重復(fù)采購，造成采購物資庫存量大。同時，采用多層管理、分別設(shè)立庫房的方式，導(dǎo)致了很多不必要的人力、物力浪費，   三、采購業(yè)務(wù)監(jiān)督約束機制需進一步完善 部分國有企業(yè)因采購管理制度不健全、不完善，導(dǎo)致采購活動不規(guī)范、不合理，采購人員可操作空間較大，有時為了不法利益，甚至不惜鋌而走險。而不規(guī)范的采購行為，必然影響國有企業(yè)的物資采購效果，甚至出現(xiàn)價格、質(zhì)量問題，導(dǎo)致國有資產(chǎn)流失。紀檢監(jiān)察、審計等部門大多通過事后核查、接受舉報等方式發(fā)現(xiàn)企業(yè)采購問題，不能在事前、事中有效發(fā)現(xiàn)采購業(yè)務(wù)存在的問題，并且監(jiān)督的重點多放在采購執(zhí)行和招投環(huán)節(jié)，對采購需求和采購合同執(zhí)行等其他關(guān)鍵環(huán)節(jié)重視不足。采購業(yè)務(wù)監(jiān)督約束機制缺失是導(dǎo)致采購業(yè)務(wù)亂象的重要原因之一。   四、招標采購不夠規(guī)范 在國有企業(yè)招標采購過程中，違規(guī)現(xiàn)象還屢有發(fā)生，雖然以招標形式實施采購，但因未熟練掌握招標相關(guān)的法律法規(guī)和操作流程，造成招標程序不符合法定或既定程序，設(shè)置附加條件，排斥部分投標人，確定中標人的程序不符合規(guī)定等。甚至出現(xiàn)內(nèi)外勾結(jié)，實施圍標串標行為，這些都給企業(yè)采購業(yè)務(wù)帶來巨大損失和風險隱患。   五、非招標采購缺少監(jiān)督 因非招標采購缺少相關(guān)的指導(dǎo)文件，多由企業(yè)自行規(guī)范采購流程，部分企業(yè)不能較好的處理采購效率與審批權(quán)限的關(guān)系，要么過度將采購審批權(quán)限下放，要么過于將采購審批權(quán)限集中，對于選商方式也沒有明確要求，造成非招標采購規(guī)范流程較少。該情況使監(jiān)管部門在監(jiān)督檢查時，缺少評判標準，甚至出現(xiàn)損失進行追責時，無法找到違規(guī)依據(jù)，對非招標采購缺少必要的監(jiān)督手段。   六、供應(yīng)商管理不到位 部分國有企業(yè)對供應(yīng)商管理不夠重視，沒有培育長期供應(yīng)商戰(zhàn)略伙伴的意識，缺乏優(yōu)勝劣汰的供應(yīng)商管理機制，造成一些能力不足、服務(wù)缺乏保障的供應(yīng)商進入供應(yīng)資源庫，加之對供應(yīng)商的評價和管理形同虛設(shè)，給企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營埋下隱患。   七、采購人員專業(yè)能力需進一步提高 部分企業(yè)忽視對采購人員的業(yè)務(wù)培訓和合規(guī)培訓，導(dǎo)致采購人員隊伍專業(yè)能力不強，素質(zhì)參差不齊。部分采購人員對相關(guān)法律法規(guī)或管理規(guī)定理解不夠深入，遇到突發(fā)狀況缺乏專業(yè)處理能力，嚴重影響了采購工作的正常開展。此外，個別采購人員缺乏法律意識和職業(yè)素養(yǎng)，通過虛假招標、與供應(yīng)商串標等方式謀取個人私利，給企業(yè)帶來較大的資金損失。   國企采購常見風險分析及應(yīng)對策略   律師團隊對采購業(yè)務(wù)進行專題研究，發(fā)現(xiàn)采購業(yè)務(wù)風險多發(fā)于以下幾個方面，現(xiàn)對采購業(yè)務(wù)相關(guān)風險及應(yīng)對策略進行梳理介紹。 一、采購需求不準確風險 企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營部門需求或采購計劃不合理、不按實際需求安排采購或隨意超計劃采購，甚至采購需求與企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營計劃不協(xié)調(diào)等。   企業(yè)在制定年度生產(chǎn)經(jīng)營計劃過程中，應(yīng)當根據(jù)發(fā)展目標實際需要，結(jié)合庫存和在途情況，科學安排年度采購計劃，防止采購過高或過低。采購計劃應(yīng)納入采購預(yù)算管理，經(jīng)相關(guān)負責人審批后，作為企業(yè)剛性指令嚴格執(zhí)行。在日常采購過程中，生產(chǎn)經(jīng)營等部門應(yīng)當根據(jù)實際需求，在年度計劃范疇內(nèi)準確、及時編制需求計劃，如有特殊采購事項的，履行相關(guān)審批程序后方可實施。   二、市場信息不對稱風險 企業(yè)未有效收集采購市場信息，不能及時發(fā)現(xiàn)真正符合企業(yè)要求的產(chǎn)品。市場價格不斷變化，如采購人員不具備相關(guān)的采購專業(yè)素質(zhì)，無法對市場進行專業(yè)調(diào)查，致使難以應(yīng)對千變?nèi)f化的市場環(huán)境，無法幫助企業(yè)獲取質(zhì)優(yōu)價廉的采購物資。   企業(yè)應(yīng)制訂采購信息公開制度，根據(jù)自身經(jīng)營特點合理確定采購信息公開事項，確保采購信息發(fā)布媒體、發(fā)布時間要求等規(guī)定能夠使采購信息能夠在市場中有效傳播，吸引更多供應(yīng)商參與采購項目。同時，加強市場調(diào)研，實時關(guān)注行業(yè)資訊，必要時委托第三方機構(gòu)對目標市場提供調(diào)查報告，充分了解市場各類信息。   三、招標采購不規(guī)范風險 企業(yè)招標環(huán)節(jié)常見風險有：未核先招、應(yīng)招未招，拆分標的、規(guī)避公開招標，未按規(guī)定選擇招標方式，依法必招的項目給予投標人編制投標文件的時間不足法定時間，投標人相互串通投標或與招標人串通投標，評標委員會組建不合法，無理由終止招標等。   企業(yè)應(yīng)加強對采購人員、評標專家和招標組織人員開展培訓工作，使其充分了解自身在招投標工作的工作內(nèi)容和法律責任。對于招標過程中嚴重違紀人員，應(yīng)及時追究相關(guān)責任，對于因自身原因造成招標評審結(jié)果出現(xiàn)重大問題的人員，必要時追究法律責任，以此不斷加強采購人員的法律意識和合規(guī)意識。   四、采購價格風險 企業(yè)采購定價機制不科學，采購定價方式選擇不當，缺乏對重要產(chǎn)品價格的跟蹤監(jiān)控，引起采購價格不合理，可能造成企業(yè)資金損失。   企業(yè)應(yīng)健全采購定價機制，采取協(xié)議采購、招標采購、詢比價采購、動態(tài)競價采購等多種方式，科學合理地確定采購價格。對標準化程度高、需求計劃性強、價格相對穩(wěn)定的產(chǎn)品，通過招標、聯(lián)合談判等公開、競爭方式簽訂框架協(xié)議。企業(yè)應(yīng)當定期跟蹤重要產(chǎn)品的成本構(gòu)成與市場價格變動趨勢,對采購執(zhí)行價格或參考價格進行動態(tài)跟蹤。   五、供應(yīng)商風險 企業(yè)供應(yīng)商準入管理不嚴，考核評價工作流于形式；選商程序出現(xiàn)問題，采購合同簽訂后，發(fā)現(xiàn)供應(yīng)商履約能力不足，或是存在其他違反合同約定問題；供應(yīng)商因壟斷、商業(yè)賄賂等原因遭受處罰嚴重影響采購人的形象和經(jīng)營活動；供應(yīng)商因資金斷鏈或其他原因發(fā)生斷供情形等。   企業(yè)應(yīng)建立供應(yīng)商準入和評價制度。對供應(yīng)商準入進行嚴格審查，對重要供應(yīng)商應(yīng)進行實地調(diào)研或是聘請律師開展專業(yè)盡職調(diào)查；進行新增供應(yīng)商的市場準入、供應(yīng)商新增服務(wù)關(guān)系以及調(diào)整供應(yīng)商物資目錄，都要由采購部門根據(jù)需要提出申請，并按規(guī)定的權(quán)限和程序?qū)徍伺鷾屎笥枰詧?zhí)行；對供應(yīng)商提供物資或勞務(wù)的質(zhì)量、價格、交貨及時性、供貨條件及其資信、經(jīng)營狀況等進行實時管理和考核評價，根據(jù)考核評價結(jié)果，提出供應(yīng)商淘汰和更換名單，經(jīng)審批后對供應(yīng)商進行合理選擇和調(diào)整；對供應(yīng)商加強合規(guī)培訓、反商業(yè)賄賂培訓等，提升供應(yīng)商合規(guī)意識和履約意識，促進供應(yīng)商隊伍良性發(fā)展；緊盯供應(yīng)商合同履行情況的同時，要定期了解重要供應(yīng)商生產(chǎn)經(jīng)營情況，對出現(xiàn)經(jīng)營情況異?？赡芤l(fā)斷供風險時，及時啟動應(yīng)對措施，如啟用備用供應(yīng)商等。   六、采購產(chǎn)品質(zhì)量不合格風險 企業(yè)提供的產(chǎn)品質(zhì)量不合格，或是不符合合同約定的驗收標準。   企業(yè)與供應(yīng)商簽訂質(zhì)量保證協(xié)議，明確產(chǎn)品質(zhì)量標準細節(jié)，確保供應(yīng)商產(chǎn)品出現(xiàn)質(zhì)量問題時，可有效追償。企業(yè)在收到供應(yīng)商的檢驗通知后，應(yīng)當嚴格按照合同中規(guī)定的質(zhì)量標準進行檢驗。檢驗過程中發(fā)現(xiàn)任何問題，都要在檢驗報告上顯示，并要求供應(yīng)商進行整改，直至驗收合格，必要時由第三方檢驗機構(gòu)出具無不符合要求的檢驗報告后，供應(yīng)商方可送貨。采購產(chǎn)品出現(xiàn)質(zhì)量問題的，企業(yè)應(yīng)嚴格按照合同約定索賠。   七、產(chǎn)品驗收風險 企業(yè)驗收標準不明確、驗收程序不規(guī)范、對驗收中存在的異常情況不作處理，可能造成賬實不符、采購物資損失。   企業(yè)應(yīng)制定明確的采購驗收標準，驗收人員應(yīng)當根據(jù)采購合同及質(zhì)量檢驗部門出具的質(zhì)量檢驗證明，重點關(guān)注采購合同、發(fā)票等原始單據(jù)與采購物資的數(shù)量、質(zhì)量、規(guī)格型號等核對一致。產(chǎn)品入庫前，采購部門須檢查質(zhì)量保證書、商檢證書或合格證等證明文件。驗收時涉及技術(shù)性強的、大宗的和新、特產(chǎn)品，還應(yīng)進行專業(yè)測試，必要時可委托具有檢驗資質(zhì)的機構(gòu)或聘請外部專家協(xié)助驗收。對于驗收過程中發(fā)現(xiàn)的異常情況，驗收人員應(yīng)當立即向采購部門報告，對于不合格產(chǎn)品，采購部門依據(jù)檢驗結(jié)果辦理讓步接收、退貨、索賠等事宜。對延遲交貨造成的損失，采購部門要按照合同約定索賠。   八、付款審批不嚴風險 企業(yè)付款審核不嚴格、付款方式不恰當、付款金額控制不嚴，違反合同付款條款等，可能導(dǎo)致企業(yè)資金損失或信用受損。   企業(yè)應(yīng)當加強采購付款的管理，完善付款流程，明確付款審核人的責任和權(quán)力，嚴格審核采購預(yù)算、合同、相關(guān)單據(jù)憑證、審批程序等相關(guān)內(nèi)容，審核無誤后按照合同規(guī)定，合理選擇付款方式，及時辦理付款。   九、廉潔風險 企業(yè)采購項目往往涉及較大利益，在采購項目實施過程中，供應(yīng)商可能采用商業(yè)賄賂手段謀取不正當利益，采購人員如果抵擋不了誘惑，可能會違反廉潔規(guī)定，為企業(yè)帶來經(jīng)濟損失。   企業(yè)應(yīng)將采購業(yè)務(wù)的“管”與“辦”進行分離，“采”與“購”進行分離，通過分設(shè)崗位，互相配合、互相監(jiān)督。在加強對采購人員培訓教育的同時，實施定期輪崗制度。采購人員上崗前進行廉潔培訓，并簽訂“采購廉潔保證書”和“商業(yè)保密保證書”，增強其法律意識和道德意識。凡是與企業(yè)建立合作關(guān)系的供應(yīng)商都要與企業(yè)簽訂《采購廉潔協(xié)議》和《商業(yè)保密協(xié)議》。嚴格監(jiān)督追責，對發(fā)現(xiàn)的違規(guī)違紀問題追究到底，絕不放過。   如何在采購效率與合規(guī)管理 之間尋求平衡   合規(guī)是企業(yè)采購管理的基本要求，效率是企業(yè)經(jīng)營發(fā)展的重要因素，如何在采購過程中有效平衡兩者的關(guān)系需要企業(yè)認真思考，元正盛業(yè)合規(guī)律師團隊就該問題提供相關(guān)建議，供讀者參考。 一、建立采購合規(guī)管理體系 企業(yè)應(yīng)針對采購業(yè)務(wù)制定合規(guī)管理具體制度，將采購業(yè)務(wù)涉及的各項合規(guī)義務(wù)和合規(guī)要求嵌入經(jīng)營管理環(huán)節(jié)，將合規(guī)審查作為各類采購審批流程中的重要內(nèi)容。同時，定期開展采購業(yè)務(wù)合規(guī)風險識別評價工作，并制定預(yù)警和防控措施。通過建立健全企業(yè)采購合規(guī)管理體系，保障企業(yè)采購業(yè)務(wù)依法合規(guī)開展。   二、科學設(shè)計采購制度，合理精簡采購流程 企業(yè)應(yīng)結(jié)合自身實際經(jīng)營管理需要，在確保依法合規(guī)的基礎(chǔ)上，設(shè)計一套科學、全面、完整的采購管理制度和高效、簡化、有效的業(yè)務(wù)流程，切實確保在實踐中采購業(yè)務(wù)既能依法合規(guī)，又能高效運行。   三、采取集中采購方式確定供應(yīng)商 對于企業(yè)所需的同一種材料，不同項目重復(fù)招標，往往效率低下，也達不到規(guī)模采購降價的目的。因此，企業(yè)要提前掌握年度采購需求，通過集中招標采購，發(fā)揮規(guī)模優(yōu)勢，通過招標定價、明確價格浮動機制、具體采購量以實際需求為準的方式，通過一次性招標，對企業(yè)常用產(chǎn)品及原材料完成招標定價，有效提升招標采購效率。   四、培育一批戰(zhàn)略供應(yīng)商，建立供應(yīng)商庫 企業(yè)應(yīng)根據(jù)采購管理實際，通過考核評價、優(yōu)勝劣汰、優(yōu)中選優(yōu)，培育一批能夠和企業(yè)發(fā)展目標相匹配的戰(zhàn)略供應(yīng)商，建立供應(yīng)商庫，可有效提升采購效率，最終實現(xiàn)優(yōu)勢互補，合作共贏，為企業(yè)高質(zhì)量發(fā)展保駕護航。   五、提升采購信息化應(yīng)用管理 企業(yè)通過實施采購信息系統(tǒng)，數(shù)據(jù)管理等互聯(lián)網(wǎng)信息化管理工具，明確產(chǎn)品結(jié)構(gòu)和物料清單，定義每個物料的期量標準，把企業(yè)的產(chǎn)供銷三項主要業(yè)務(wù)信息集成起來，同步將生產(chǎn)計劃和采購計劃一次生成。即使需求有了變化，也會在很短時間內(nèi)將物料計劃重新編排，有效提高了采購效率。   六、提升采購人員業(yè)務(wù)能力和職業(yè)操守 企業(yè)應(yīng)組建采購專家和工匠隊伍，在日常工作中發(fā)揮紐帶作用。加強采購業(yè)務(wù)培訓，對常見問題和典型案例進行講解，鼓勵采購人員考取專業(yè)證書。加強合規(guī)培訓，提升采購人員合規(guī)意識和守紀意識。高素質(zhì)的采購人員是兼顧合規(guī)管理、提高采購效率的重要保障。   元正盛業(yè)律師關(guān)于國企采購合規(guī)管理的 具體建議   元正盛業(yè)合規(guī)律師團隊結(jié)合對國企采購合規(guī)管理的專項研究認識，參照《國有企業(yè)采購管理規(guī)范》《企業(yè)內(nèi)部控制應(yīng)用指引第7號—采購業(yè)務(wù)》等相關(guān)文件指引從實務(wù)角度就國企如何加強采購合規(guī)管理，避免發(fā)生相關(guān)風險提出以下建議： 一、建立健全采購業(yè)務(wù)合規(guī)管理制度 企業(yè)應(yīng)當結(jié)合實際情況，全面梳理采購業(yè)務(wù)流程，完善采購業(yè)務(wù)相關(guān)管理制度，統(tǒng)籌安排采購計劃，明確請購、審批、購買、驗收、付款、采購后評估等環(huán)節(jié)的職責和審批權(quán)限，按照規(guī)定的審批權(quán)限和程序辦理采購業(yè)務(wù)，建立價格監(jiān)督機制，定期檢查和評價采購過程中的薄弱環(huán)節(jié)，采取有效控制措施，確保物資采購滿足企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營需要。根據(jù)法律法規(guī)和監(jiān)管機構(gòu)管理要求的變化，及時將外部有關(guān)采購管理的合規(guī)要求轉(zhuǎn)化為內(nèi)部采購管理制度。   二、開展采購合規(guī)風險識別評價工作 企業(yè)定期全面梳理采購活動中存在的合規(guī)風險，對風險發(fā)生的可能性和影響程度等進行系統(tǒng)分析、評價，并制定風險控制措施，及時應(yīng)對處置。對于典型性、普遍性和可能產(chǎn)生較嚴重后果的風險及時發(fā)布預(yù)警。   三、建立采購管理合規(guī)審查機制 企業(yè)應(yīng)將合規(guī)審查作為采購領(lǐng)域規(guī)章制度制定、重大事項決策、合同簽訂等經(jīng)營管理行為的必經(jīng)程序，及時對不合規(guī)的內(nèi)容提出修改建議，未經(jīng)合規(guī)審查不得實施。企業(yè)通過嚴格落實合規(guī)審查制度實現(xiàn)對采購的合規(guī)管理及采購風險防控管理目標。   四、規(guī)范采購業(yè)務(wù)過程管理 企業(yè)的采購業(yè)務(wù)應(yīng)當集中，避免多頭采購或分散采購，以提高采購業(yè)務(wù)效率，降低采購成本，堵塞管理漏洞。企業(yè)應(yīng)當對辦理采購業(yè)務(wù)的人員定期進行崗位輪換。重要和技術(shù)性較強的采購業(yè)務(wù)，應(yīng)當組織相關(guān)專家進行論證，實行集體決策和審批。企業(yè)除小額零星物資或服務(wù)外，不得安排同一機構(gòu)辦理采購業(yè)務(wù)全過程。   五、加強采購申請合規(guī)管理 企業(yè)應(yīng)當建立采購申請制度，依據(jù)購買物資或接受勞務(wù)的類型，確定歸口管理部門，授予相應(yīng)的請購權(quán)，明確相關(guān)部門或人員的職責權(quán)限及相應(yīng)的請購和審批程序。企業(yè)可以根據(jù)實際需要設(shè)置專門的請購部門，對需求部門提出的采購需求進行審核，并進行歸類匯總，統(tǒng)籌安排企業(yè)的采購計劃。具有請購權(quán)的部門對于預(yù)算內(nèi)采購項目，應(yīng)當嚴格按照預(yù)算執(zhí)行進度辦理請購手續(xù)，并根據(jù)市場變化提出合理采購申請。對于超預(yù)算和預(yù)算外采購項目，應(yīng)先履行預(yù)算調(diào)整程序，由具備相應(yīng)審批權(quán)限的部門或人員審批后，再行辦理請購手續(xù)。   六、加強承包商合規(guī)管理 企業(yè)應(yīng)當建立科學的供應(yīng)商評估和準入制度，確定合格供應(yīng)商清單，與選定的供應(yīng)商簽訂質(zhì)量保證協(xié)議，建立供應(yīng)商管理信息系統(tǒng)，對供應(yīng)商提供物資或勞務(wù)的質(zhì)量、價格、交貨及時性、供貨條件及其資信、經(jīng)營狀況等進行實時管理和綜合評價，根據(jù)評價結(jié)果對供應(yīng)商進行合理選擇和調(diào)整。 企業(yè)可委托具有相應(yīng)資質(zhì)的中介機構(gòu)對供應(yīng)商進行資信調(diào)查及專業(yè)審查。   七、合理合法選擇采購方式 企業(yè)應(yīng)當根據(jù)市場情況和采購計劃合理選擇采購方式。依法必須招標項目和大宗采購應(yīng)當采用招標方式，合理確定招投標的范圍、標準、實施程序和評標規(guī)則；一般物資或勞務(wù)等的采購可以采用詢價或定向采購的方式并簽訂合同協(xié)議；小額零星物資或勞務(wù)等的采購可以采用直接購買等方式。   八、建立采購物資定價合規(guī)機制 企業(yè)應(yīng)當建立采購物資定價機制，采取協(xié)議采購、招標采購、談判采購、詢比價采購等多種方式合理確定采購價格，最大限度地減小市場變化對企業(yè)采購價格的影響。大宗采購等應(yīng)當采用招投標方式確定采購價格，其他商品或勞務(wù)的采購，應(yīng)當根據(jù)市場行情制定最高采購限價，并對最高采購限價適時調(diào)整。   九、建立嚴格的采購驗收合規(guī)管理制度 企業(yè)應(yīng)當建立嚴格的采購驗收合規(guī)管理制度，確定檢驗方式，由專門的驗收機構(gòu)或驗收人員對采購項目的品種、規(guī)格、數(shù)量、質(zhì)量等相關(guān)內(nèi)容進行驗收，出具驗收證明。涉及大宗和新、特物資采購的，還應(yīng)進行專業(yè)測試。驗收過程中發(fā)現(xiàn)的異常情況，負責驗收的機構(gòu)或人員應(yīng)當立即向企業(yè)有權(quán)管理的相關(guān)機構(gòu)報告，相關(guān)機構(gòu)應(yīng)當查明原因并及時處理。   十、加強采購供應(yīng)過程合規(guī)管理 企業(yè)應(yīng)當加強物資采購供應(yīng)過程的管理，依據(jù)采購合同中確定的主要條款跟蹤合同履行情況，對有可能影響生產(chǎn)或工程進度的異常情況，應(yīng)出具書面報告并及時提出解決方案。企業(yè)應(yīng)當做好采購業(yè)務(wù)各環(huán)節(jié)的記錄，實行全過程的采購登記制度或信息化管理，確保采購過程的可追溯性。   十一、加強采購付款合規(guī)管理 企業(yè)應(yīng)當加強采購付款的管理，完善付款流程，明確付款審核人的責任和權(quán)力，嚴格審核采購預(yù)算、合同、相關(guān)單據(jù)憑證、審批程序等相關(guān)內(nèi)容，審核無誤后按照合同規(guī)定及時辦理付款。企業(yè)在付款過程中，應(yīng)當嚴格審查采購發(fā)票的真實性、合法性和有效性。發(fā)現(xiàn)虛假發(fā)票的，應(yīng)查明原因，及時報告處理。企業(yè)應(yīng)當重視采購付款的過程控制和跟蹤管理，發(fā)現(xiàn)異常情況的，應(yīng)當拒絕付款，避免出現(xiàn)資金損失和信用受損。企業(yè)應(yīng)當合理選擇付款方式，并嚴格遵循合同規(guī)定，防范付款方式不當帶來的法律風險，保證資金安全。   十二、加強預(yù)付賬款和定金合規(guī)管理 涉及大額或長期的預(yù)付款項，應(yīng)當定期進行追蹤核查，綜合分析預(yù)付賬款的期限、占用款項的合理性、不可收回風險等情況，發(fā)現(xiàn)有疑問的預(yù)付款項，應(yīng)當及時采取有效措施。   十三、加強會計系統(tǒng)合規(guī)管控 企業(yè)應(yīng)當加強對購買、驗收、付款業(yè)務(wù)的會計系統(tǒng)控制，詳細記錄供應(yīng)商情況、請購申請、采購合同、采購?fù)ㄖⅡ炇兆C明、入庫憑證、商業(yè)票據(jù)、款項支付等情況，確保會計記錄、采購記錄與倉儲記錄核對一致。企業(yè)應(yīng)當指定專人通過函證等方式，定期與供應(yīng)商核對應(yīng)付賬款、應(yīng)付票據(jù)、預(yù)付賬款等往來款項。   十四、建立退貨合規(guī)管理制度 企業(yè)應(yīng)當建立退貨管理制度，對退貨條件、退貨手續(xù)、貨物出庫、退貨貨款回收等作出明確規(guī)定，并在與供應(yīng)商的合同中明確退貨事宜，及時收回退貨貨款。涉及符合索賠條件的退貨，應(yīng)在索賠期內(nèi)及時辦理索賠。   十五、開展采購業(yè)務(wù)合規(guī)管理評估 企業(yè)應(yīng)定期對采購業(yè)務(wù)合規(guī)管理的有效性進行評估，發(fā)現(xiàn)問題要認真分析，深入查找根源，完善相關(guān)采購管理制度，堵塞管理漏洞，持續(xù)改進提升。   十六、強化采購管理違規(guī)問責 企業(yè)應(yīng)建立違規(guī)舉報平臺，暢通舉報渠道，對獲取的采購管理違規(guī)問題線索，及時開展調(diào)查，并對違規(guī)人員進行嚴肅追責。   十七、加強采購合規(guī)培訓，培育企業(yè)合規(guī)文化 企業(yè)應(yīng)對采購人員加強業(yè)務(wù)培訓和合規(guī)培訓，使其提升采購管理專業(yè)技能的同時，強化合規(guī)意識。通過建立制度化、常態(tài)化培訓機制、發(fā)放合規(guī)手冊、簽訂合規(guī)承諾書等方式，使員工認同依法合規(guī)、守法誠信的價值觀，持續(xù)加強企業(yè)合規(guī)文化建設(shè)。   律師在國企采購管理實務(wù)中的 作用和價值分析   元正盛業(yè)合規(guī)律師團隊長期為大量企業(yè)提供法律顧問及各類專項法律服務(wù)，我們認為，律師在國企采購合規(guī)管理事務(wù)中，可以提供如下具體法律服務(wù)事項： 一、為企業(yè)的采購管理提供各類相關(guān)專業(yè)法律咨詢解答； 二、為企業(yè)招標采購業(yè)務(wù)開展全流程法律服務(wù)（包括招標文件的設(shè)計和專業(yè)把關(guān)、招標代理機構(gòu)的評價和選擇、招標程序合法化審查、招標答疑的參與、開標過程的參與和法律支持、中標文件的審核、投標人投訴及信訪的化解、中標后合同的談判與簽訂、招標項目實施的法律監(jiān)管和服務(wù)等）； 三、幫助企業(yè)建立健全采購合規(guī)管理制度體系、業(yè)務(wù)流程管理體系等； 四、以第三方專業(yè)角度為企業(yè)提供采購業(yè)務(wù)專項合規(guī)審查、合規(guī)風險識別評估，通過該項工作及時發(fā)現(xiàn)風險，化解風險； 五、接受委托對重大供應(yīng)商進行盡職調(diào)查，以及其他與采購業(yè)務(wù)有關(guān)的盡職調(diào)查專項法律服務(wù)； 六、為企業(yè)提供采購合規(guī)培訓； 七、幫助企業(yè)處理采購產(chǎn)品質(zhì)量糾紛等事項； 八、代理企業(yè)因采購事項引發(fā)的各類糾紛和訴訟代理業(yè)務(wù)。   以上是元正盛業(yè)律師合規(guī)團隊針對國企采購合規(guī)管理做出的研究和實務(wù)建議，希望對國企采購合規(guī)管理提升有所助力。  

國企法人治理結(jié)構(gòu)合規(guī)實務(wù)研究 國企合規(guī)系列專業(yè)文章第三十三篇 導(dǎo)讀：本文閱讀目錄指引 一、法人治理結(jié)構(gòu)的概念、內(nèi)涵、核心理念 二、法人治理結(jié)構(gòu)在企業(yè)中的價值及重要性分析 三、國企法人治理結(jié)構(gòu)的現(xiàn)狀及問題分析 四、國家對國企法人治理結(jié)構(gòu)的合規(guī)要求解讀 五、元正盛業(yè)律師關(guān)于國企法人治理結(jié)構(gòu)合規(guī)管理的實務(wù)建議 六、律師在國企法人治理結(jié)構(gòu)事務(wù)中的作用和價值 引言 法人治理結(jié)構(gòu)是公司所有者對經(jīng)營者的一種監(jiān)督、約束、激勵和制衡機制，是促進國有企業(yè)建設(shè)現(xiàn)代企業(yè)制度、優(yōu)化企業(yè)發(fā)展的重要手段。   黨的十八大以來，黨中央對深化國有企業(yè)改革作出了重要部署，為全面深化改革指明方向。并發(fā)布《中共中央、國務(wù)院關(guān)于深化國有企業(yè)改革的指導(dǎo)意見》《國務(wù)院辦公廳關(guān)于進一步完善國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的指導(dǎo)意見》《國務(wù)院關(guān)于推進國有資本投資、運營公司改革試點的實施意見》等一系列文件，對完善國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)提出要求。   2022年8月，國務(wù)院國資委發(fā)布的《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》對企業(yè)合規(guī)管理機構(gòu)的設(shè)立做出明確指示，包括中央企業(yè)應(yīng)當設(shè)立合規(guī)委員會，應(yīng)當設(shè)立首席合規(guī)官等。   本文將對國家對國有企業(yè)治理結(jié)構(gòu)合規(guī)要求、國有企業(yè)治理結(jié)構(gòu)現(xiàn)狀、國有企業(yè)治理結(jié)構(gòu)常見問題、國有企業(yè)治理結(jié)構(gòu)合規(guī)建議等重點事項進行介紹和分析，希望對國有企業(yè)完善法人治理結(jié)構(gòu)有所幫助。   法人治理結(jié)構(gòu)的概念、內(nèi)涵、核心理念   狹義的法人治理結(jié)構(gòu)主要指公司內(nèi)部股東、董事、監(jiān)事及經(jīng)理層之間的關(guān)系，它是將法人治理機制看做一種內(nèi)部治理體制，以股東利益為中心通過股東（大）會、董事會、監(jiān)事會三者間的權(quán)力制衡實現(xiàn)公司治理。廣義的法人治理結(jié)構(gòu)除上述內(nèi)容外，還包括利益相關(guān)者（如員工、客戶和社會公眾等）之間的關(guān)系。   公司的法人治理結(jié)構(gòu)主要分為兩種類型，分別是外部主導(dǎo)型和內(nèi)部主導(dǎo)型。外部主導(dǎo)型的公司法人治理結(jié)構(gòu)，一般以市場為導(dǎo)向，能夠促進公司經(jīng)營者加強自我約束，在外部主導(dǎo)型公司法人治理結(jié)構(gòu)中，好的公司法人治理結(jié)構(gòu)能夠更好地實現(xiàn)股東價值最大化，有效地減少代理成本。   與外部主導(dǎo)型法人治理結(jié)構(gòu)相比，內(nèi)部主導(dǎo)型法人治理結(jié)構(gòu)最為顯著的特點是集中持有公司的股權(quán)，集團成員的作用大，主要是由股東、其他投資人以及內(nèi)部管理者的流動來對公司治理結(jié)構(gòu)起作用。   公司治理結(jié)構(gòu)是公司的所有者對公司運營模式和盈利能力進行管控的機制。公司的所有者通常會將公司轉(zhuǎn)交給具有較強專業(yè)水平的管理人員對公司進行經(jīng)營運作，從而解決因自身能力不足導(dǎo)致的公司運營風險。因此，公司實際運營過程中，所有權(quán)及經(jīng)營權(quán)往往處在分離狀態(tài)，從而導(dǎo)致股東的合法權(quán)益無法得到有效保障。   解決兩權(quán)分離所帶來的最關(guān)鍵問題就是如何處理法人治理結(jié)構(gòu)的委托代理關(guān)系，這也是法人治理結(jié)構(gòu)的核心所在。所以，公司所有者需要通過制定完善的制度體制機制來配置公司各治理主體之間的權(quán)利、義務(wù)和責任，構(gòu)建相互制約、協(xié)調(diào)發(fā)展的關(guān)系，以保證公司決策的科學性，并且能夠有力維護各方利益。只有公司內(nèi)所有治理主體分工明確、相互制約、通力合作，才能推動公司實現(xiàn)持續(xù)高質(zhì)量發(fā)展。   法人治理結(jié)構(gòu)合規(guī)管理必要性分析   完善國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)合規(guī)管理是全面推進依法治企、推進國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化的內(nèi)在要求，是新一輪國有企業(yè)改革的重要任務(wù)，是推動建立中國特色現(xiàn)代國有企業(yè)制度的核心環(huán)節(jié)，是新時期國有企業(yè)戰(zhàn)略定位的重要支撐，也是實現(xiàn)國有企業(yè)規(guī)范經(jīng)營、增添國有企業(yè)活力、提升國有企業(yè)競爭實力的有力保障。   完善的國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)，不但可以滿足時代發(fā)展要求，也為企業(yè)制度發(fā)展、優(yōu)化決策、實現(xiàn)規(guī)范化管理提供支持，其重要性體現(xiàn)在以下幾個方面： 一、促進企業(yè)決策體系更加規(guī)范 打破傳統(tǒng)國有企業(yè)一把手經(jīng)營發(fā)展理念，使得企業(yè)決策的合法性、合理性、準確性、及時性、民主性、科學性有所提升。   二、提升各治理主體管理能力 使董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層乃至國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)各司其職，形成專業(yè)化、特色化、具備市場競爭力的管理團隊。   三、健全監(jiān)督制衡機制 使國有企業(yè)各利益主體相互協(xié)作，高效配合，各主體積極參與到國有企業(yè)的管理與監(jiān)督中，實現(xiàn)國有企業(yè)資產(chǎn)、業(yè)務(wù)管理的規(guī)范化、制度化。   四、實現(xiàn)高質(zhì)量發(fā)展的保障 二十大提出，深化國資國企改革，加快國有經(jīng)濟布局優(yōu)化和結(jié)構(gòu)調(diào)整，推動國有資本和國有企業(yè)做強做優(yōu)做大，提升企業(yè)核心競爭力，實現(xiàn)國企高質(zhì)量發(fā)展。這些核心工作的落實與企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的合規(guī)化有直接關(guān)系。   國企法人治理結(jié)構(gòu)的現(xiàn)狀及問題分析   隨著社會主義市場經(jīng)濟的建立，絕大多數(shù)國有企業(yè)已經(jīng)完成了改制，建立了公司治理結(jié)構(gòu)。但是受我國經(jīng)濟轉(zhuǎn)型時期經(jīng)濟、法律等外部環(huán)境的影響，部分企業(yè)只是在形式上做到了與公司制改革要求一致，實質(zhì)上并未建立起將有效地激勵和監(jiān)督相結(jié)合的現(xiàn)代公司治理制度。在規(guī)章制度、內(nèi)部治理、權(quán)責邊界、監(jiān)督約束等方面還存在著決策制度不完善、董事會制度不健全、監(jiān)事會職能弱化、股權(quán)結(jié)構(gòu)單一等各種各樣的問題。   一、公司治理機制未充分發(fā)揮作用 大部分國有企業(yè)雖然建立了治理架構(gòu)和議事規(guī)則，但公司治理機制并未充分發(fā)揮作用，存在“形似而神不至”的問題。     二、權(quán)責劃分不清晰 股東會與董事會決策權(quán)限模糊，二者之間經(jīng)常出現(xiàn)職能交叉的情況，部分國有企業(yè)的董事會職能越權(quán)，出現(xiàn)董事會代替股東會進行決策的情況。   董事會和經(jīng)理層職責劃分不清晰，部分國有企業(yè)出現(xiàn)經(jīng)理層不經(jīng)過董事會直接決策公司重大生產(chǎn)經(jīng)營事項的現(xiàn)象。董事會與經(jīng)理層人員高度重合，導(dǎo)致董事會無法對經(jīng)理層形成有效制衡。   三、企業(yè)內(nèi)部人控制問題較為突出 企業(yè)內(nèi)部人主要是指董事長以及高層管理人員等具有企業(yè)決策權(quán)或執(zhí)行權(quán)的管理者，而企業(yè)內(nèi)部人控制則是指企業(yè)的方方面面被以上這些管理者所把控。企業(yè)內(nèi)部人控制問題一般會導(dǎo)致企業(yè)治理層監(jiān)督職權(quán)難以得到充分落實，進一步引發(fā)部分股東利益受損、企業(yè)信譽下降以及國有資產(chǎn)遭受損失等一系列不良后果。   四、權(quán)力制約機制不規(guī)范 我國是由上級主管部門提出董事人選，股東會僅僅是形式上的表決，應(yīng)當由股東會決定的資產(chǎn)收益、重大決策以及選擇管理者等權(quán)力往往都由董事會直接決定。   五、董事會建設(shè)、運作不規(guī)范 公司董事會構(gòu)成不合理，部分國有企業(yè)董事會全部由內(nèi)部董事組成，或外部董事設(shè)置較少，而這種“自我監(jiān)督”的現(xiàn)象會對董事會監(jiān)督職能的發(fā)揮產(chǎn)生較大的制約和影響，進而導(dǎo)致股東（大）會對企業(yè)掌控力度不足；   部分國有企業(yè)董事會秘書等崗位由其他崗位的職員兼任，導(dǎo)致經(jīng)營決策流程不規(guī)范以及決策方案不科學等一系列問題；   部分國有企業(yè)并未設(shè)置投資委員會等輔助機構(gòu)，或者輔助機構(gòu)成員主要是由非專業(yè)人員以及內(nèi)部人員組成，導(dǎo)致大部分董事會專業(yè)委員會為董事會決策發(fā)揮輔助作用不夠；   部分國有企業(yè)董事會決策形式化，董事一般不在董事會會議上對議案發(fā)表意見建議；部分國有企業(yè)獨立董事缺乏必要的法律和財務(wù)專業(yè)知識，且身兼數(shù)職，沒有時間和精力對公司進行全面了解，不能對企業(yè)有關(guān)問題獨立地作出判斷和發(fā)表有價值的意見等。   六、監(jiān)事會監(jiān)督不力 部分國有企業(yè)雖然制度比較齊全，但在實際經(jīng)營過程中未實際執(zhí)行，使監(jiān)事會的監(jiān)督職能流于形式，個別企業(yè)甚至全年只召開了一次監(jiān)事會會議，對風險合規(guī)、內(nèi)部審計等關(guān)鍵工作環(huán)節(jié)缺乏指導(dǎo)和監(jiān)督。部分監(jiān)事由于自身業(yè)務(wù)水平低下，無法真正的理解企業(yè)的運營管理，不能直接發(fā)現(xiàn)企業(yè)問題所在。部分監(jiān)事尤其是職工監(jiān)事作為企業(yè)職工，需要在經(jīng)營層管理下“討生活”，無法對董事會、經(jīng)營層形成實質(zhì)監(jiān)督。部分國有企業(yè)監(jiān)事會責任不清晰，無法對監(jiān)事會進行目標考核。   七、經(jīng)理層的市場化程度較低 部分國有企業(yè)經(jīng)理層缺乏基本的市場競爭意識，無法根據(jù)市場需要實施企業(yè)的運營管理。地方國有企業(yè)經(jīng)理層管理人員的任用與考核主要是通過上級組織進行提名與選派，僅少部分高級經(jīng)理人是以市場選聘的方式進入到企業(yè)中，經(jīng)理層對任命的部門負責，對董事會不負責。且部分國有企業(yè)中經(jīng)理層人才選擇不夠科學合理，也沒有健全的考核約束機制和晉升評估機制，激勵與約束的缺乏使得經(jīng)理層無法為企業(yè)帶來理想的經(jīng)濟效益。   八、激勵約束機制不健全 部分國有企業(yè)未制定相應(yīng)政策對國有企業(yè)經(jīng)營者進行激勵和約束，薪酬收入與市場對接度較低，還無法完全實現(xiàn)現(xiàn)代化企業(yè)管理發(fā)展。   九、未設(shè)立合規(guī)管理組織 部分國有企業(yè)還未搭建合規(guī)管理組織架構(gòu)，導(dǎo)致合規(guī)管理工作重視不足、推進不力，造成企業(yè)合規(guī)風險較大，面臨民事、行政、刑事等多方面的處罰和賠償風險增大。   國家對國企法人治理結(jié)構(gòu)的合規(guī)性 要求解讀   國家對不同股權(quán)結(jié)構(gòu)類型的國有企業(yè)的法人治理結(jié)構(gòu)要求不同，因此在介紹國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)合規(guī)性要求前，有必要對不同股權(quán)結(jié)構(gòu)的國有企業(yè)做簡要介紹。 一、國企的分類 有關(guān)“國有企業(yè)”概念和認定標準的規(guī)范性文件非常多，包括《企業(yè)國有資產(chǎn)法》《公司法》《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》《最高人民法院關(guān)于如何認定國有控股、參股股份有限公司中的國有公司、企業(yè)人員的解釋》《國家統(tǒng)計局關(guān)于對國有公司企業(yè)認定意見的函》《財政部關(guān)于國有企業(yè)認定問題有關(guān)意見的函》等。本文結(jié)合有關(guān)法律法規(guī)及實踐中的理解認識，從股權(quán)（出資）結(jié)構(gòu)角度分析，對國有企業(yè)大致進行分類： （一）國有獨資企業(yè)，是非公司制的經(jīng)濟組織，不包括有限責任公司中的國有獨資公司，一般所稱的國有獨資企業(yè)即是指全民所有制企業(yè)。   （二）國有獨資公司，由國家單獨出資、國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責的有限責任公司。   （三）國有全資企業(yè)，由國有單位、國有獨資企業(yè)單獨或共同出資，直接或間接合計擁有100%權(quán)益的純國有企業(yè)。   （四）國有控股企業(yè)，國有控股企業(yè)分為狹義的國有控股企業(yè)和廣義的國有控股企業(yè)。其中狹義的國有控股企業(yè)是指國有資本占決定性表決權(quán)（持股比例＞50%）的企業(yè)；廣義的國有控股企業(yè)還包括國有資本比例未超過50%，但為第一大股東，并且通過股東協(xié)議、公司章程、董事會決議或者其他協(xié)議安排能夠?qū)ζ鋵嶋H支配的企業(yè)。   （五）國有參股企業(yè)，是指在企業(yè)的全部資本中，國有資本股本占較低比例，國有資本對公司沒有實際控制權(quán)的企業(yè)。   二、國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)合規(guī)要求 國家出臺了多部法律法規(guī)及規(guī)范性文件對國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)提出要求，包括但不限于《公司法》《國有獨資公司董事會試點企業(yè)職工董事管理辦法（試行）》《關(guān)于進一步推進國有企業(yè)貫徹落實“三重一大”決策制度的意見》《國務(wù)院辦公廳關(guān)于加強和改進企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督防止國有資產(chǎn)流失的意見》《國務(wù)院辦公廳關(guān)于進一步完善國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的指導(dǎo)意見》等。本文對國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的主要合規(guī)要求梳理如下： （一）董事會在國有企業(yè)公司治理結(jié)構(gòu)中的定位和職責 對于一般國有企業(yè)而言董事會是公司的決策機構(gòu)，要對股東會負責，執(zhí)行股東會決定，依照法定程序和公司章程授權(quán)決定公司重大事項，接受股東會、監(jiān)事會監(jiān)督，認真履行決策把關(guān)、內(nèi)部管理、防范風險、深化改革等職責。   （二）不同類型國有企業(yè)、公司董事會結(jié)構(gòu)的要求分析 1、國有企業(yè)董事會結(jié)構(gòu)的一般要求 國有企業(yè)（不限于國有獨資公司）董事會應(yīng)當設(shè)立提名委員會、薪酬與考核委員會、審計委員會等專門委員會，為董事會決策提供咨詢，其中薪酬與考核委員會、審計委員會應(yīng)由外部董事組成。   2、國有獨資公司董事會的結(jié)構(gòu)要求 人數(shù)要求，國有資本投資、運營公司的董事會不少于9人，由執(zhí)行董事、職工董事、外部董事組成。國有獨資公司的董事對出資人機構(gòu)負責，接受出資人機構(gòu)指導(dǎo)，其中外部董事人選由出資人機構(gòu)商有關(guān)部門提名，并按照法定程序任命。   職工董事，國有獨資公司董事會成員中，至少有1名職工董事。國有獨資公司黨委（黨組）書記和未兼任工會主席的黨委副書記、紀委書記（紀檢組組長），以及公司總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總會計師，不得擔任公司職工董事。   董事長，國有獨資公司設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從董事會成員中指定。國有獨資公司的董事長作為企業(yè)法定代表人，對企業(yè)改革發(fā)展負首要責任，需及時向董事會和國有股東報告重大經(jīng)營問題和經(jīng)營風險。國有獨資公司的董事長、總經(jīng)理原則上分設(shè)，應(yīng)均為內(nèi)部執(zhí)行董事，定期向董事會報告工作。   3、國有全資公司的董事會結(jié)構(gòu)要求 人數(shù)要求，一般設(shè)董事會，其成員為三人至十三人。   職工董事，國有全資公司董事會成員中，須有職工董事。   董事長、董事，國有全資公司的董事長、總經(jīng)理原則上分設(shè)，應(yīng)均為內(nèi)部執(zhí)行董事，定期向董事會報告工作。國有全資公司的董事由相關(guān)股東依據(jù)股權(quán)份額推薦派出，由股東會選舉或更換，國有股東派出的董事要積極維護國有資本權(quán)益；國有全資公司的外部董事人選由控股股東商其他股東推薦，由股東會選舉或更換。   4、國有控股公司的董事會結(jié)構(gòu)要求 國有控股公司的董事由相關(guān)股東依據(jù)股權(quán)份額推薦派出，由股東會選舉或更換，國有股東派出的董事要積極維護國有資本權(quán)益。國有控股公司應(yīng)有一定比例的外部董事，由股東會選舉或更換。   （三）國有公司監(jiān)事會 1、監(jiān)事會在國有企業(yè)公司治理結(jié)構(gòu)中的定位 監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機構(gòu)，依照有關(guān)法律法規(guī)和公司章程設(shè)立，對董事會、經(jīng)理層成員的職務(wù)行為進行監(jiān)督，不參與、不干預(yù)企業(yè)經(jīng)營管理活動。   2、國有獨資公司的監(jiān)事會結(jié)構(gòu)要求 國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于5人，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派（職工代表除外），監(jiān)事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生，監(jiān)事會主席由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從監(jiān)事會成員中指定。   3、國有全資公司的監(jiān)事會結(jié)構(gòu)要求 國有全資公司的監(jiān)事會應(yīng)有職工代表。   （四）國有企業(yè)經(jīng)理層 1、經(jīng)理層在國有企業(yè)公司治理結(jié)構(gòu)中的定位 經(jīng)理層是公司的執(zhí)行機構(gòu)，依法由董事會聘任或解聘，接受董事會管理和監(jiān)事會監(jiān)督?？偨?jīng)理對董事會負責，依法行使管理生產(chǎn)經(jīng)營、組織實施董事會決議等職權(quán)，向董事會報告工作，董事會閉會期間向董事長報告工作。   2、職業(yè)經(jīng)理人制度 為深入貫徹落實黨中央、國務(wù)院關(guān)于推行國有企業(yè)經(jīng)理層成員任期制和契約化管理、建立職業(yè)經(jīng)理人制度的決策部署，國務(wù)院國有企業(yè)改革領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室制定了《“雙百企業(yè)”推行經(jīng)理層成員任期制和契約化管理操作指引》《“雙百企業(yè)”推行職業(yè)經(jīng)理人制度操作指引》，于2020年1月22日印發(fā)。明確了經(jīng)理層成員的范圍、職責、聘任流程、任期、退出機制等。   （五）國有企業(yè)總法律顧問 1、總法律顧問在國有企業(yè)公司治理結(jié)構(gòu)中的定位 指具有企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格，由企業(yè)聘任，全面負責企業(yè)法律事務(wù)工作的高級管理人員。企業(yè)總法律顧問對企業(yè)法定代表人或者總經(jīng)理負責。   2、適用主體 國有及國有控股企業(yè)。   3、總法律顧問的職責 （1）全面負責企業(yè)法律事務(wù)工作，統(tǒng)一協(xié)調(diào)處理企業(yè)決策、經(jīng)營和管理中的法律事務(wù)； （2）參與企業(yè)重大經(jīng)營決策，保證決策的合法性，并對相關(guān)法律風險提出防范意見； （3）參與企業(yè)重要規(guī)章制度的制定和實施，建立健全企業(yè)法律事務(wù)機構(gòu)； （4）負責企業(yè)的法制宣傳教育和培訓工作，組織建立企業(yè)法律顧問業(yè)務(wù)培訓制度； （5）對企業(yè)及下屬單位違反法律、法規(guī)的行為提出糾正意見，監(jiān)督或者協(xié)助有關(guān)部門予以整改； （6）指導(dǎo)下屬單位法律事務(wù)工作，對下屬單位法律事務(wù)負責人的任免提出建議； （7）其他應(yīng)當由企業(yè)總法律顧問履行的職責。   （五）合規(guī)管理組織架構(gòu)搭建要求 在《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》實施后，合規(guī)管理組織架構(gòu)應(yīng)按如下結(jié)構(gòu)進行設(shè)計，具體見下圖： 企業(yè)的合規(guī)組織架構(gòu)圖搭建完成后，相應(yīng)崗位的人員的崗位職責應(yīng)按合規(guī)管理工作能真正落實的目標進行科學設(shè)定、專業(yè)設(shè)定，避免職責不清、職責重復(fù)等情形出現(xiàn)。其中首席合規(guī)官、合規(guī)管理部門、業(yè)務(wù)及職能部門負責合規(guī)管理的人員到位并具備相應(yīng)的合規(guī)管理能力尤為重要。   元正盛業(yè)律師關(guān)于國企法人治理結(jié)構(gòu) 合規(guī)管理的實務(wù)建議   元正盛業(yè)合規(guī)律師團隊結(jié)合對國企法人治理結(jié)構(gòu)合規(guī)管理的專項研究認識，從實務(wù)角度就國企如何加強法人治理結(jié)構(gòu)合規(guī)管理，避免發(fā)生相關(guān)風險提出以下建議： 一、堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)，發(fā)揮政治優(yōu)勢 （一）強化黨委在企業(yè)治理中的法定地位 必須堅持以中國特色社會主義思想為指導(dǎo)，貫徹落實新時代黨的建設(shè)總要求和新時代黨的組織路線，增強“四個意識”、堅定“四個自信”、做到“兩個維護”，必須把黨的領(lǐng)導(dǎo)落實到企業(yè)治理各環(huán)節(jié)，推動黨的主張和重大決策轉(zhuǎn)化為企業(yè)的戰(zhàn)略目標、工作舉措、廣大職工的自覺行動和企業(yè)改革發(fā)展實際成效。   （二）健全黨委發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)作用的體制機制 持續(xù)推進“黨建入章”工作，及時修訂企業(yè)章程，明確黨委的職責權(quán)限、機構(gòu)設(shè)置、運行機制、基礎(chǔ)保障等重要事項。完善和落實“雙向進入、交叉任職”領(lǐng)導(dǎo)體制，符合條件的黨委領(lǐng)導(dǎo)班子成員可以通過法定程序進入董事會、經(jīng)理層，董事會、經(jīng)理層成員中符合條件的黨員可以依照有關(guān)規(guī)定進入黨委。全面推行黨委書記、董事長由一人擔任，黨員總經(jīng)理擔任黨委副書記并進入董事會，黨委專職副書記進入董事會且不在經(jīng)理層任職。   （三）正確處理黨委和其他治理主體的權(quán)責關(guān)系 國有企業(yè)黨委負責把方向、管大局、促落實，董事會負責定戰(zhàn)略、作決策、防風險，經(jīng)理層負責謀經(jīng)營、抓落實、強管理，董事會、經(jīng)理層要自覺維護黨委發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)作用，黨委要尊重和支持董事會、經(jīng)理層依法行使職權(quán)。   （四）建立重大決策的黨委事先討論機制 國有企業(yè)重大經(jīng)營管理事項必須經(jīng)黨委（黨組）研究討論后，再由董事會或者經(jīng)理層作出決定。   二、加強董事會建設(shè)，提升決策質(zhì)量與水平 （一）規(guī)范董事會議事規(guī)則 企業(yè)要持續(xù)加強董事會建設(shè)工作，通過完善董事會議事規(guī)則推動董事會規(guī)范運行，使董事會嚴格履行決策把關(guān)、內(nèi)部管理、防范風險、深化改革等職責，行使重大決策、選人用人、薪酬分配等權(quán)利。企業(yè)董事會議事規(guī)則應(yīng)確保董事充分發(fā)表意見，一人一票表決，董事會會議記錄和提案資料妥善保管等事項。   （二）建立健全董事行權(quán)工作制度 企業(yè)要建立權(quán)利與義務(wù)責任相統(tǒng)一的董事行權(quán)工作制度，規(guī)范權(quán)力運行、強化權(quán)利責任對等，完善董事行使權(quán)力和監(jiān)督機制建設(shè)，為董事嚴格依法依規(guī)履職提供堅實保障。   （三）董事嚴格履行義務(wù) 董事嚴格按照《公司法》《企業(yè)國有資產(chǎn)法》等法律法規(guī)和企業(yè)章程規(guī)定，以及企業(yè)內(nèi)部關(guān)于董事行權(quán)相關(guān)制度嚴格履行董事義務(wù)，切實維護國有出資人和任職企業(yè)的合法權(quán)益。   （四）提升董事履職能力 企業(yè)要加強對董事的任前、任中履職培訓，不斷提升董事的履職能力，包括發(fā)展戰(zhàn)略的定盤能力、投資融資的決斷能力、商業(yè)模式的創(chuàng)新能力、經(jīng)營過程的管控能力、選人用人的激勵能力和重大風險的防范能力等。   （五）完善董事考核評價制度 出資機構(gòu)和企業(yè)要從不同角度建立對董事的考核考評制度，從各方面對董事履職情況進行考核評價，確保董事忠實勤勉履職，充分發(fā)揮職能作用。   （六）對董事違法違規(guī)問題嚴肅追責 企業(yè)應(yīng)嚴格按照法律法規(guī)和相關(guān)規(guī)定對董事違法違規(guī)問題嚴肅追責，對董事行權(quán)履職切實起到震懾警醒作用。對追責案例要進行內(nèi)部分享，并舉一反三，充分利用案件資源的教育警示作用，確保其他董事能夠吸取教訓，不再發(fā)生同類問題。   三、充分發(fā)揮監(jiān)事會監(jiān)督作用 （一）保持監(jiān)事會的獨立性 監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機構(gòu)，依照有關(guān)法律法規(guī)和公司章程設(shè)立，對董事會、經(jīng)理層成員的職務(wù)行為進行監(jiān)督。要提高專職監(jiān)事比例，增強監(jiān)事會的獨立性和權(quán)威性。對國有資產(chǎn)監(jiān)管機構(gòu)所出資企業(yè)依法實行外派監(jiān)事會制度。外派監(jiān)事會由政府派出，負責檢查企業(yè)財務(wù)，監(jiān)督企業(yè)重大決策和關(guān)鍵環(huán)節(jié)以及董事會、經(jīng)理層履職情況，不參與、不干預(yù)企業(yè)經(jīng)營管理活動。   （二）定期開展監(jiān)督檢查 監(jiān)事會每年定期對企業(yè)定期檢查，并可以根據(jù)實際需要不定期地對企業(yè)進行專項檢查。監(jiān)事會應(yīng)聽取企業(yè)負責人有關(guān)財務(wù)、資產(chǎn)狀況和經(jīng)營管理情況的匯報，在企業(yè)召開與監(jiān)督檢查事項有關(guān)的會議；查閱企業(yè)的財務(wù)會計報告、會計憑證、會計賬簿等財務(wù)會計資料以及與經(jīng)營管理活動有關(guān)的其他資料；核查企業(yè)的財務(wù)、資產(chǎn)狀況，向職工了解情況、聽取意見，必要時要求企業(yè)負責人作出說明；向財政、工商、稅務(wù)、審計、海關(guān)等有關(guān)部門和銀行調(diào)查了解企業(yè)的財務(wù)狀況和經(jīng)營管理情況。   （三）重大風險及時報告 監(jiān)事會在監(jiān)督檢查中發(fā)現(xiàn)企業(yè)經(jīng)營行為有可能危及國有資產(chǎn)安全、造成國有資產(chǎn)流失或者侵害國有資產(chǎn)所有者權(quán)益以及監(jiān)事會認為應(yīng)當立即報告的其他緊急情況，應(yīng)當及時向上級單位或國資監(jiān)管機構(gòu)提出專項報告。   四、維護經(jīng)理層經(jīng)營自主權(quán) （一）依法行使職權(quán) 經(jīng)理層是公司的執(zhí)行機構(gòu)，依法由董事會聘任或解聘，接受董事會管理和監(jiān)事會監(jiān)督?？偨?jīng)理對董事會負責，依法行使管理生產(chǎn)經(jīng)營、組織實施董事會決議等職權(quán)，向董事會報告工作，董事會閉會期間向董事長報告工作。   （二）建立規(guī)范的經(jīng)理層授權(quán)管理制度 對經(jīng)理層成員實行與選任方式相匹配、與企業(yè)功能性質(zhì)相適應(yīng)、與經(jīng)營業(yè)績相掛鉤的差異化薪酬分配制度，國有獨資公司經(jīng)理層逐步實行任期制和契約化管理。根據(jù)企業(yè)產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)、市場化程度等不同情況，有序推進職業(yè)經(jīng)理人制度建設(shè)，逐步擴大職業(yè)經(jīng)理人隊伍。國有獨資公司要積極探索推行職業(yè)經(jīng)理人制度，實行內(nèi)部培養(yǎng)和外部引進相結(jié)合，暢通企業(yè)經(jīng)理層成員與職業(yè)經(jīng)理人的身份轉(zhuǎn)換通道。   五、明確各治理主體職權(quán)范圍 明確黨委會、董事會、監(jiān)事會、總經(jīng)理職責權(quán)限，通過制定黨委會、董事會決策事項清單、董事會授權(quán)清單等明確決策事項范圍，尤其是對投融資、關(guān)聯(lián)交易、資產(chǎn)處置等重大事項決策權(quán)限要分清金額、劃分界限。在執(zhí)行過程中一旦發(fā)現(xiàn)問題，應(yīng)及時進行調(diào)整。   六、規(guī)范企業(yè)決策流程 建立健全“三重一大”決策制度、黨委會議事規(guī)則、董事會議事規(guī)則以及總辦會議事規(guī)則，根據(jù)相關(guān)制度規(guī)范決策流程，實現(xiàn)科學合理決策，避免經(jīng)營層決策失誤、經(jīng)營失當給企業(yè)造成損失。   七、建立健全內(nèi)部監(jiān)督機制 配齊、配強董事會和監(jiān)事會成員，特別是要引入外部董事、職工董事、職工監(jiān)事，確保董事和監(jiān)事的獨立性，明確其職責，強化董事會、監(jiān)事會對公司的監(jiān)督作用。   八、完善違規(guī)問責機制 （一）健全以職工代表大會為基本形式的企業(yè)民主管理制度，支持和保證職工代表大會依法行使職權(quán)，加強職工民主管理與監(jiān)督。   （二）強化責任意識，明確權(quán)責邊界，建立與治理主體履職相適應(yīng)的責任追究制度。   （三）建立違規(guī)舉報平臺，對舉報事項認真調(diào)查，一經(jīng)確認嚴格追責。   九、規(guī)范內(nèi)部業(yè)務(wù)合規(guī)管理流程  梳理、完善企業(yè)相關(guān)業(yè)務(wù)合規(guī)流程，特別對于投資項目、 工程、采購招標、資金等重大經(jīng)營事項，要建立科學合理、 相互監(jiān)督的內(nèi)部業(yè)務(wù)流程，做到年初有預(yù)算、投資有盡調(diào)、 工程有招標、流程有風控、資金有審批的嚴格管理措施，通過預(yù)算、財務(wù)、投資、審計、法律、風控等部門縱向前后制約、橫向相互監(jiān)督，降低業(yè)務(wù)操作環(huán)節(jié)存在的人為因素與風險。   律師在國企法人治理事務(wù)及合規(guī)管理 中的作用和價值 元正盛業(yè)合規(guī)律師團隊長期為大量國企提供法律顧問及各類專項法律服務(wù)，我們認為，律師在國企法人治理事務(wù)及合規(guī)管理事務(wù)中，可以提供如下具體法律服務(wù)事項： 一、協(xié)助企業(yè)搭建法人治理結(jié)構(gòu)有關(guān)的合規(guī)管理體系。   二、協(xié)助企業(yè)厘清黨委會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層管理職責和權(quán)限界限。   三、協(xié)助企業(yè)建立健全黨委會、董事會、經(jīng)理層議事規(guī)則、行權(quán)履職規(guī)定、考核評價制度等合規(guī)管理制度。   四、協(xié)助企業(yè)制定《黨委研究決定事項清單》《黨委前置研究重大經(jīng)營管理事項清單》《董事會決策事項清單》等專項事務(wù)。   五、協(xié)助企業(yè)就董事、監(jiān)事、經(jīng)理層依法履職、依法決策、防范法律風險等事項提供專項法律培訓服務(wù)。   六、協(xié)助企業(yè)建立黨委會、董事會、監(jiān)事會及經(jīng)理層履職有關(guān)的制度庫、法規(guī)庫、義務(wù)庫、風險庫等有關(guān)專項工作。   七、協(xié)助企業(yè)開展董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層管理合規(guī)風險識別、風險評估專項法律服務(wù)工作，防范企業(yè)相關(guān)風險和漏洞，防范國企高管的履職風險有關(guān)事務(wù)。   八、協(xié)助企業(yè)對子公司法人治理結(jié)構(gòu)相關(guān)制度進行合規(guī)審查。   九、協(xié)助企業(yè)對子公司外派董事、監(jiān)事和經(jīng)理層進行履職培訓和合規(guī)培訓。   十、協(xié)助董事會完善授權(quán)管理事項。   十一、為黨委會研究討論和董事會決策事項提供其他合規(guī)審查服務(wù)或其他法律專項服務(wù)。   以上是元正盛業(yè)律師合規(guī)團隊針對國企法人治理結(jié)構(gòu)合規(guī)管理做出的研究和實務(wù)建議，希望對法人治理結(jié)構(gòu)合規(guī)管理提升有所助力。

國企董事會合規(guī)管理實務(wù)研究 國企合規(guī)系列專業(yè)文章第三十二篇 導(dǎo)讀：本文閱讀目錄指引 一、關(guān)于董事會 二、與董事會設(shè)立、履職、監(jiān)督管理有關(guān)的法規(guī)解讀 三、國企董事會的職能定位介紹 四、國企董事會決策權(quán)限、決策程序的研究 五、國企董事會及董事履職現(xiàn)狀分析 六、國企董事會及董事合規(guī)履職要求分析 七、國企董事履職風險及應(yīng)對策略 八、律師在董事會及董事合規(guī)管理中的作用和價值 引言 國有企業(yè)董事會在公司治理結(jié)構(gòu)中處于核心地位，在股東會（監(jiān)管機構(gòu)）和經(jīng)理層之間起到“呈上啟下”的作用，并發(fā)揮“定戰(zhàn)略、做決策、防風險”的核心決策職能。但近年來，雖然大多數(shù)企業(yè)已建立現(xiàn)代企業(yè)制度，但從實踐情況看，部分企業(yè)尚未形成有效的法人治理結(jié)構(gòu)，權(quán)責不清、約束不夠、缺乏制衡等情況仍比較常見，特別是部分企業(yè)董事會職能定位不清，未有效發(fā)揮董事會應(yīng)有的作用，情況嚴重的還會造成企業(yè)決策機制運轉(zhuǎn)不暢、內(nèi)部管理分工混亂等，給企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生重大不利影響。   近期下發(fā)的《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》，對中央企業(yè)董事會合規(guī)管理職責進行了明確。同時，該辦法要求合規(guī)管理要做到全面覆蓋，將合規(guī)要求貫穿決策、執(zhí)行、監(jiān)督全過程，因此，加強董事會合規(guī)管理，可以進一步推進董事會職能建設(shè)、優(yōu)化運行機制、規(guī)范決策程序等管理效果，為完善國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)提供助力。元正盛業(yè)合規(guī)律師團隊對國有企業(yè)董事會合規(guī)管理進行專題研究，借本文闡述觀點和實務(wù)建議，希望對國有企業(yè)推進董事會合規(guī)建設(shè)工作有所幫助。   關(guān)于董事會   按照《公司法》相關(guān)規(guī)定，董事會是由董事組成，對內(nèi)掌管公司事務(wù)、對外代表公司的經(jīng)營決策機構(gòu)。董事會設(shè)董事長、副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定，一般由董事會選舉產(chǎn)生。董事任期由章程規(guī)定，最長三年，任期屆滿，可連選連任，董事在任期屆滿前，股東會不得無故解除其職務(wù)。 一、董事會的定位 董事會作為公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的核心，是公司治理制度完善的關(guān)鍵。無論采用什么樣的公司治理模式，董事會職能定位和作用發(fā)揮都是決定公司治理水平高低的重要因素。董事會作為權(quán)力機構(gòu)的執(zhí)行機構(gòu)，作為經(jīng)理層的上級決策機構(gòu)，在企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營管理中起決定性作用。甚至在一定程度上可以說，企業(yè)的管理權(quán)歸董事會所有，即使是權(quán)力機構(gòu)股東會，也不能無故干擾董事會合法的經(jīng)營管理行為。所以，企業(yè)能否決策得當、風險受控、高效發(fā)展，在競爭中脫穎而出，關(guān)鍵在于董事會。   二、董事會的職權(quán) （一）上市公司董事會職權(quán)可參照《上市公司章程指引》的相關(guān)規(guī)定，具體為： 1、召集股東大會，并向股東大會報告工作； 2、執(zhí)行股東大會的決議； 3、決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案； 4、制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案； 5、制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案； 6、制訂公司增加或者減少注冊資本、發(fā)行債券或其他證券及上市方案； 7、擬訂公司重大收購、收購本公司股票或者合并、分立、解散及變更公司形式的方案； 8、在股東大會授權(quán)范圍內(nèi)，決定公司對外投資、收購出售資產(chǎn)、資產(chǎn)抵押、對外擔保事項、委托理財、關(guān)聯(lián)交易、對外捐贈等事項； 9、決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置； 10、決定聘任或者解聘公司經(jīng)理、董事會秘書及其他高級管理人員，并決定其報酬事項和獎懲事項；根據(jù)經(jīng)理的提名，決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責人等高級管理人員，并決定其報酬事項和獎懲事項； 11、制訂公司的基本管理制度； 12、制訂本章程的修改方案； 13、管理公司信息披露事項； 14、向股東大會提請聘請或更換為公司審計的會計師事務(wù)所； 15、聽取公司經(jīng)理的工作匯報并檢查經(jīng)理的工作； 16、法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章或章程授予的其他職權(quán)。   （二）有限責任公司和股份有限公司董事會職權(quán)可參照《公司法》的相關(guān)規(guī)定，具體為： 1、召集股東會會議，并向股東會報告工作； 2、執(zhí)行股東會的決議； 3、決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案； 4、制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案； 5、制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案； 6、制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案； 7、制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案； 8、決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置； 9、決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責人及其報酬事項； 10、制定公司的基本管理制度； 11、公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。   （三）國有企業(yè)董事會職權(quán)在上述內(nèi)容的基礎(chǔ)上，還須按照《國有企業(yè)公司章程制定管理辦法》的相關(guān)規(guī)定，注意以下事項： 1、明確黨組織研究討論是董事會決策重大問題的前置程序； 2、明確總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負責人、總法律顧問、董事會秘書由董事會聘任； 3、明確董事會向出資人機構(gòu)（股東會）報告、審計部門向董事會負責、重大決策合法合規(guī)性審查、董事會決議跟蹤落實以及后評估、違規(guī)經(jīng)營投資責任追究等機制 4、國有獨資公司董事會可以根據(jù)企業(yè)實際情況，按照法律、行政法規(guī)制訂公司章程修正案，報出資人機構(gòu)批準。   與董事會設(shè)立、履職、監(jiān)督管理 有關(guān)的法規(guī)梳理   目前，對董事會相關(guān)事項的規(guī)范主要執(zhí)行《公司法》的相關(guān)規(guī)定，現(xiàn)將相關(guān)規(guī)定予以整理分析。 一、董事會的構(gòu)成 （一）有限責任公司 有限責任公司董事會成員為三人至十三人，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。   兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責任公司，其董事會成員中應(yīng)當有公司職工代表；其他有限責任公司董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。   董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。國有獨資公司董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從董事會成員中指定。   董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。   董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。   國有獨資公司董事會成員中應(yīng)當有公司職工代表，董事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派。但是，董事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意，董事會成員可以兼任經(jīng)理。   國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意，不得在其他有限責任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟組織兼職。   （二）股份有限公司 股份有限公司設(shè)董事會，其成員為五人至十九人。董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。   董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。 董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。   二、董事會的議事規(guī)則 （一）有限責任公司 董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。   董事會決議的表決，實行一人一票。董事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。   董事會應(yīng)當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當在會議記錄上簽名。   （二）股份有限公司 董事長召集和主持董事會會議，檢查董事會決議的實施情況。副董事長協(xié)助董事長工作，董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長履行職務(wù)；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。   董事會每年度至少召開兩次會議，每次會議應(yīng)當于會議召開十日前通知全體董事和監(jiān)事。代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時會議。董事長應(yīng)當自接到提議后十日內(nèi)，召集和主持董事會會議。董事會召開臨時會議，可以另定召集董事會的通知方式和通知時限。   董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會決議的表決，實行一人一票。   董事會會議，應(yīng)由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。董事會應(yīng)當對會議所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當在會議記錄上簽名。   三、董事會決議效力 公司董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。   董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。股東提起訴訟的，人民法院可以應(yīng)公司的請求，要求股東提供相應(yīng)擔保。   公司根據(jù)董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應(yīng)當向公司登記機關(guān)申請撤銷變更登記。   我國關(guān)于國企董事會的職能定位介紹   2021年9月，國務(wù)院國資委印發(fā)《中央企業(yè)董事會工作規(guī)則（試行）》，明確董事會是企業(yè)經(jīng)營決策主體，定戰(zhàn)略、作決策、防風險，依照法定程序和公司章程決策企業(yè)重大經(jīng)營管理事項。   “定戰(zhàn)略”方面，董事會應(yīng)當建立健全企業(yè)戰(zhàn)略規(guī)劃研究、編制、實施、評估的閉環(huán)管理體系。   “作決策”方面，董事會依照法定程序和公司章程決策企業(yè)重大經(jīng)營管理事項，比如，企業(yè)經(jīng)營計劃、重大投融資事項、年度財務(wù)預(yù)決算、重要改革方案等，并督導(dǎo)經(jīng)理層高效執(zhí)行。   “防風險”方面，董事會應(yīng)當推動完善企業(yè)的風險管理體系、內(nèi)部控制體系、合規(guī)管理體系和違規(guī)經(jīng)營投資責任追究工作體系，有效識別研判、推動防范化解重大風險。   董事會審議重大經(jīng)營管理事項，重點研判其合法合規(guī)性、與出資人要求的一致性、與企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略的契合性、風險與收益的綜合平衡性等。 同時，董事會要尊重和維護黨委發(fā)揮把方向、管大局、保落實的領(lǐng)導(dǎo)作用。尊重和支持經(jīng)理層履行謀發(fā)展、抓落實、強管理的職責。   國企董事會決策權(quán)限、決策程序的分析   按照《公司法》《中央企業(yè)公司章程指引（試行）》《國務(wù)院國資委授權(quán)放權(quán)清單（2019年版）》《國有企業(yè)公司章程制定管理辦法》《關(guān)于進一步推進國有企業(yè)貫徹落實“三重一大”決策制度的意見》《中國共產(chǎn)黨國有企業(yè)基層組織工作條例（試行）》等相關(guān)規(guī)定，以及部分地方國資委出臺的國有企業(yè)董事會工作指引，元正盛業(yè)合規(guī)律師團隊對國有企業(yè)董事會決策權(quán)限和決策程序分析如下。 一、國有企業(yè)董事會決策權(quán)限 （一）國有企業(yè)董事會運行應(yīng)當遵循以下原則 1、貫徹執(zhí)行黨和國家方針政策，遵守國家法律法規(guī)，認真落實政府決策部署； 2、向國資監(jiān)管機構(gòu)負責，執(zhí)行國資監(jiān)管機構(gòu)決定，維護國有資產(chǎn)合法權(quán)益，實現(xiàn)資產(chǎn)保值增值； 3、自覺維護公司黨委的領(lǐng)導(dǎo)核心和政治核心，黨的領(lǐng)導(dǎo)作用充分體現(xiàn)，保證黨建工作各項任務(wù)在企業(yè)落實落地； 4、加強與監(jiān)事會、經(jīng)理層等其他治理主體運行有機銜接，依法依規(guī)依章程開展工作； 5、尊重廣大職工合法權(quán)利，維護企業(yè)各相關(guān)方的合法權(quán)益。   （二）國有企業(yè)董事會決策權(quán)限 國有企業(yè)應(yīng)制定《董事會決策事項清單》，董事會決策事項可以從三個方面進行確定： 1、法律方面 《公司法》中對董事會決策事項具有相關(guān)規(guī)定，即《公司法》第四十六條規(guī)定的11條董事會職權(quán)，上文已經(jīng)提到。   2、政策方面 在相關(guān)國有企業(yè)完善治理結(jié)構(gòu)的政策中，關(guān)于落實董事會職權(quán)部分對國企董事會的職權(quán)也作出了相關(guān)規(guī)定，如《中央企業(yè)混合所有制改革操作指引》中，規(guī)定“依法保障混合所有制企業(yè)自主經(jīng)營權(quán)，落實董事會對經(jīng)理層成員選聘、業(yè)績考核和薪酬管理等職權(quán)”；《國有企業(yè)公司章程制定管理辦法》中，規(guī)定“明確總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負責人、總法律顧問、董事會秘書由董事會聘任”等。   3、結(jié)合實際方面 董事會作為企業(yè)經(jīng)營決策主體，主要功能是定戰(zhàn)略、做決策、控風險，要依照法定程序和公司章程決策企業(yè)重大經(jīng)營管理事項。所以，在重大戰(zhàn)略事項、公司三重一大決策事項、重要風險控制事項等方面，需要根據(jù)企業(yè)實際情況，明確本企業(yè)董事會的決策權(quán)限范圍。   二、國有企業(yè)董事會決策程序 （一）黨委研究討論作為董事會決策重大事項的前置程序 2019年12月30日，中共中央發(fā)布的《中國共產(chǎn)黨國有企業(yè)基層組織工作條例（試行）》，在第四章中第十五條規(guī)定“國有企業(yè)重大經(jīng)營管理事項必須經(jīng)黨委（黨組）研究討論后，再由董事會或者經(jīng)理層作出決定”，對黨委決策前置程序進行明確。   （二）董事會會前準備 1、董事會應(yīng)加強董事會會議的前瞻性、計劃性。董事會秘書應(yīng)于每年底根據(jù)公司戰(zhàn)略規(guī)劃和年度經(jīng)營計劃擬定下一年度董事會定期會議召開的相關(guān)計劃，經(jīng)董事長同意后告知相關(guān)人員。   2、召開董事會會議應(yīng)事先擬定議題，由議題提交人提出所議事項議案，議題提交人一般為總經(jīng)理、董事、董事會專門委員會和監(jiān)事會。議題提交人應(yīng)根據(jù)決策事項履行必要的盡職調(diào)查、可行性研究、專家咨詢、資產(chǎn)評估、法律審查、風險評估等工作程序，形成相關(guān)報告、意見或結(jié)論，作為議案的組成部分供董事會決策參考。   3、合規(guī)管理部門對重大決策事項進行合規(guī)審查，合規(guī)審查意見應(yīng)當由首席合規(guī)官簽字，對決策事項的合規(guī)性提出明確意見。   4、董事會研究“三重一大”事項時，應(yīng)事先與黨委溝通，聽取黨委的意見。   5、董事會定期會議的通知和相關(guān)議題材料，應(yīng)當在會議召開一定時間（企業(yè)自行決定）前送達全體董事、監(jiān)事會及其他列席人員；除緊急事項外，董事會臨時會議的通知和相關(guān)議題材料，應(yīng)當在會議召開一定時間（企業(yè)自行決定，少于定期會議時間）前送達全體董事、監(jiān)事會及其他列席人員。   6、議題材料送達董事至董事會會議召開前，董事認為議題內(nèi)容不明確、不具體或者有關(guān)材料不充分的，可以通過董事會秘書要求相關(guān)部門、人員補充材料。當一定數(shù)量以上的董事認為資料不充分或者論證不明確時，可以書面形式聯(lián)名提出緩開董事會會議或者緩議個別議題，董事會應(yīng)當予以采納。提議緩開董事會會議或緩議議題的董事應(yīng)當對議題再次提交審議應(yīng)滿足的條件提出明確要求。   7、董事、監(jiān)事可以在會前向董事會秘書、議題提交人、經(jīng)理層成員、相關(guān)職能部門、相關(guān)出資企業(yè)負責人、公司委托的會計師事務(wù)所和律師事務(wù)所等有關(guān)機構(gòu)和人員了解決策所需要的信息。   8、對議題中存在疑問的內(nèi)容，企業(yè)可提前安排相關(guān)部門和人員與董事、監(jiān)事進行溝通。對重大投資及情況復(fù)雜的決策事項，必要時企業(yè)可通過安排專題匯報、組織現(xiàn)場調(diào)研等方式，增強董事、監(jiān)事對決策事項的了解。   （三）董事會會議召開 1、董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長召集和主持；未設(shè)副董事長，或副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。   2、董事應(yīng)親自出席董事會會議。因故無法親自出席會議的董事，應(yīng)向會議主持人請假，并事先審閱會議材料，形成明確的表決意見，在會議召開前將董事授權(quán)委托書提交受托董事及董事會秘書。未出席會議亦未委托其他董事代為表決的，除會后明確以書面形式表決以外，視為棄權(quán)。   3、董事不應(yīng)出具空白委托書，也不宜對受托人進行全權(quán)委托。授權(quán)應(yīng)當一事一授。一名董事原則上不得同時接受超過兩名未親自出席會議的董事的委托。如委托人有需要在會上發(fā)表的意見，應(yīng)以書面形式隨委托書一并提供。   4、董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。有關(guān)董事拒不出席或者怠于出席會議導(dǎo)致無法滿足會議召開的最低人數(shù)要求時，董事長和董事會秘書應(yīng)及時向國資監(jiān)管機構(gòu)報告。   5、企業(yè)應(yīng)明確列席參加董事會會議人員的范圍，監(jiān)事會成員、董事會秘書應(yīng)列席會議?？偡深檰柫邢聲?，對涉及法律問題的事項提出法律意見，其中經(jīng)董事會審核后報請國資監(jiān)管機構(gòu)審核或?qū)徟氖马椛婕胺蓡栴}的，應(yīng)由總法律顧問簽署法律意見書。   6、董事會參會人員與董事會會議審議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的應(yīng)當回避。有關(guān)聯(lián)關(guān)系的董事不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。   7、參會董事應(yīng)當認真閱讀有關(guān)會議材料，在聽取議題匯報后，獨立、客觀、審慎表達自己的意見或建議。授權(quán)委托情況下，受托人除發(fā)表本人意見外，應(yīng)當明示委托人意見。已由專門委員會研究的議題，專門委員會應(yīng)向董事會提交書面意見，并在該議題討論前宣讀。   8、會議主持人應(yīng)當有效維護會場秩序，充分保障參會董事發(fā)言、討論、詢問和表決的權(quán)利，充分保障參會監(jiān)事質(zhì)詢和建議的權(quán)利。主持人原則上應(yīng)最后表態(tài)。   （四）董事會會議決議 1、董事會決議表決實行一人一票。表決方式分為書面表決、舉手表決和口頭表決，由主持人根據(jù)董事會討論議題情況決定。采取舉手表決和口頭表決的，會議記錄應(yīng)當明確記載董事的表決意見。   2、董事會會議審議和表決事項時，應(yīng)采取逐項審議、逐一表決的方式進行。董事對提交董事會審議的議案可以表示同意、反對或棄權(quán)。表示反對或棄權(quán)的董事，應(yīng)當說明具體理由并記載于會議記錄。   3、董事會會議決議分為普通決議和特別決議。董事會通過普通決議，須經(jīng)全體董事過半數(shù)同意；通過特別決議，須經(jīng)全體董事的三分之二以上同意。公司章程和董事會議事規(guī)則應(yīng)就董事會特別決議事項明確具體范圍。   4、董事在會議中途退場，且未就董事會未審議事項發(fā)表表決意見亦未委托其他董事代為表決的，視為棄權(quán)，其已經(jīng)作出的表決為有效表決。董事在會議中途退場，其所代理的委托人的表決事項，視為有效表決。   5、參會董事對某一議題審議意見存在明顯分歧或爭議較大時，會議主持人征得參會董事過半數(shù)同意，可以宣布對該議題暫緩表決，同時對該議題再次提交審議的時限及應(yīng)當滿足的條件提出明確要求。   6、董事會應(yīng)當對會議所議事項的決定作成會議記錄。出席會議的董事、董事會秘書、記錄人應(yīng)在會議記錄上簽名。董事會會議記錄應(yīng)真實、準確、完整。   7、董事會應(yīng)當就決策事項形成會議決議。   8、董事會辦公室可根據(jù)董事會會議決議內(nèi)容制作董事會抄告單，及時抄送決議執(zhí)行單位或部門。   9、董事會辦公室應(yīng)當制作董事會會議檔案。檔案材料至少包括會議通知、董事委托表決的授權(quán)委托書、會議材料、簽字確認的會議記錄和決議。鼓勵同時采取錄音、錄像等方式記錄董事會會議情況并存檔。需要報國資監(jiān)管機構(gòu)備案的，按照規(guī)定程序備案。   10、董事會應(yīng)當建立對決議執(zhí)行情況的監(jiān)督檢查機制，董事會秘書具體負責跟蹤督辦，定期將董事會決議執(zhí)行情況匯總后向董事會報告。   國企董事會及董事履職現(xiàn)狀分析   國有企業(yè)基本建立了現(xiàn)代企業(yè)制度，設(shè)立了董事會或執(zhí)行董事，但董事會實際運行的效果差異很大，有些企業(yè)因董事會職能定位不清晰、議事決策機制不完備、董事履職能力不足等原因，未能有效發(fā)揮董事會應(yīng)有的作用。 一、董事會職能定位不清晰 部分企業(yè)董事會定戰(zhàn)略、作決策、防風險的決策主體地位沒有體現(xiàn)出來，一些重要的法定權(quán)力沒有落實，如選聘和解聘企業(yè)經(jīng)理層的權(quán)力、決定經(jīng)理層薪酬的權(quán)力等，這些權(quán)力仍然掌握在國資監(jiān)管機構(gòu)或上級單位手中。加之大部分被列為董事會決策范圍的事項，通常都要報上級單位或國資監(jiān)管機構(gòu)審批。而有些企業(yè)董事會中經(jīng)理層人員較多，又弱化了董事會對經(jīng)理層的監(jiān)督管理職責。這些對下沒有約束機制、對上事事匯報的狀況，使得部分企業(yè)董事會職能作用發(fā)揮不明顯。   二、董事會決策事項范圍不明確 有些企業(yè)黨委與董事會成員高度重合，沒有理清兩者的關(guān)系，甚至為了簡化程序，直接以黨委會名義對董事會決策范圍的事項進行決策。有些企業(yè)黨委會、董事會、總經(jīng)理辦公會決策事項范圍不明確或是設(shè)置不合理，造成各方權(quán)限沖突，經(jīng)常會出現(xiàn)黨委會操了董事會的心，董事會干了經(jīng)理層的活。   三、董事會責任機制不完善 國有企業(yè)對于重大決策失誤，監(jiān)管部門一般是檢查是否履行集體決策程序，只要是董事會按照規(guī)范程序上會審議，基本上很少有追究董事個人責任的，而對于董事個人是否履職重視不夠。即使追究責任，通常追究“一把手”的責任。而另一方面，董事參與決策的免責制度過于簡單，僅對決策失誤事項提反對意見并記錄在案的董事予以免責，對于盡職盡責但因其他原因做出錯誤決策的董事免責沒有相關(guān)規(guī)定。責任制機制不完善，是一些企業(yè)董事會形同虛設(shè)的重要原因。   四、董事會相關(guān)制度不健全 董事會不能正常履職的原因在很大程度上是因為企業(yè)董事會相關(guān)制度尚未建立，或是制度設(shè)定有問題。企業(yè)董事會制度缺少規(guī)范有序的董事會議事規(guī)則，明確合理的決策事項清單，以及權(quán)責對等的責任追究機制等，一方面是管理者能力不足，另一方面也有各治理主體之間不能有效溝通協(xié)調(diào)職能權(quán)限劃分的問題，并且董事會制度的模糊性將會進一步加劇治理主體之間的權(quán)限劃分矛盾。   五、董事會成員結(jié)構(gòu)不合理 董事會成員的組成是否科學合理，直接影響董事會職權(quán)落實和董事會運行的效果。目前雖然國有企業(yè)對外部董事、職工董事，以及有專業(yè)知識的董事有一定的任職要求，但外部董事人員比例偏少，且多為上級單位委派的人員，要么是兼職數(shù)家企業(yè)的外部董事，要么是臨近退休人員，平時較少了解企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營，僅在召開董事會時對決策事項進行表決，且大多僅是將表決事項報股東或監(jiān)管機構(gòu)審批，更多的時候是作為股東的“傳聲筒”傳達批復(fù)意見。再者，董事會成員中通常管理人員較多，而技術(shù)、法律、財務(wù)方面的專業(yè)人員較少，成員的年齡段也較為集中，缺少“年輕血液”。   六、董事會成員能力建設(shè)還需加強 有些企業(yè)沒有建立專業(yè)的董事會相關(guān)制度，又缺少對董事的專業(yè)培訓，造成董事會成員僅知道要盡忠實勤勉義務(wù)，但又不了解自身的權(quán)利義務(wù)到底是什么，怎么才能正確履職。甚至有些企業(yè)“一把手”決策仍然盛行，其他董事主動“放棄”表決權(quán)力。在企業(yè)普遍沒有建立起針對董事成員的培訓制度和培訓計劃的情況下，造成董事自身能力不足，履職情況不理想，影響了董事會的科學決策能力。   國企董事會及董事合規(guī)履職要求分析   新疆元正盛業(yè)合規(guī)律師團隊結(jié)合國務(wù)院及各地方國資委出臺的國資監(jiān)管企業(yè)董事會工作評價相關(guān)規(guī)定，從董事會工作評價角度介紹董事會及董事合規(guī)履職要求。 一、董事會合規(guī)履職要求 （一）組織建設(shè)合規(guī)方面 企業(yè)董事會相關(guān)機構(gòu)設(shè)置符合國家及地方關(guān)于董事會建設(shè)的有關(guān)要求，健全完善，職責明確，設(shè)立董事會秘書及董事會辦事機構(gòu)。相關(guān)部門之間溝通順暢，銜接有序。   （二）制度建設(shè)合規(guī)方面 企業(yè)董事會各項工作制度、議事規(guī)則健全完善，內(nèi)容全面，操作性強，符合公司企業(yè)章程等有關(guān)要求。   （三）依規(guī)運行合規(guī)方面 按照企業(yè)章程、議事規(guī)則及國有企業(yè)黨組織參與企業(yè)重大決策討論的相關(guān)要求，規(guī)范制訂企業(yè)法人治理主體權(quán)責表；各法人治理結(jié)構(gòu)主體之間權(quán)責邊界清晰，能夠做到有效制衡，高效運轉(zhuǎn)；董事會工作機構(gòu)依規(guī)運行，審議決策事項符合企業(yè)章程等有關(guān)規(guī)定，相關(guān)工作記錄及材料符合要求；董事會及專門委員會在會前準備充分，會議組織規(guī)范；建立決策跟蹤機制，決策事項落實效果符合預(yù)期；落實董事會年度工作報告制度；為外部董事履職提供充分支持；公司內(nèi)部管控各事項未出現(xiàn)違規(guī)情況；董事會及專門委員會的現(xiàn)場及非現(xiàn)場會議記錄準確完整；與出資人溝通及時，向出資人報告事項、提交資料、審批事項等及時、準確、真實、完整；與外部董事溝通及時、全面、充分。   （四）重大決策合規(guī)方面 堅持科學決策、民主決策，對決議事項論證充分，符合國資監(jiān)管規(guī)定。風險揭示詳實。嚴格落實票決制，決策程序規(guī)范。決策結(jié)果充分體現(xiàn)出資人意志，未出現(xiàn)重大決策失誤。   （五）戰(zhàn)略引領(lǐng)合規(guī)方面 企業(yè)戰(zhàn)略規(guī)劃、經(jīng)營方針、重大投融資決策、重組改制、國有資本布局等合法合規(guī)，符合國資監(jiān)管機構(gòu)制定的發(fā)展規(guī)劃及戰(zhàn)略布局、產(chǎn)業(yè)發(fā)展方向、企業(yè)發(fā)展需要。董事會能夠根據(jù)形勢變化及時調(diào)整發(fā)展戰(zhàn)略。企業(yè)經(jīng)營業(yè)績符合發(fā)展預(yù)期。   （六）企業(yè)管控合規(guī)方面 企業(yè)對具有實際控制權(quán)的所屬企業(yè)董事會規(guī)范建設(shè)出臺制度規(guī)定，并對董事會規(guī)范建設(shè)等各項合規(guī)管理制度和落實情況進行指導(dǎo)監(jiān)督和檢查，未出現(xiàn)違規(guī)情況。派出的股權(quán)代表符合有關(guān)規(guī)定。建立對派出董事、監(jiān)事等股權(quán)代表的培訓、管理、考評機制，充分發(fā)揮派出董事、監(jiān)事的作用，提升企業(yè)管控能力，未出現(xiàn)失管失控情況。對經(jīng)理層進行合規(guī)管理和考核，促使經(jīng)理層正確行權(quán)履職，保證董事會工作部署和決議有效落實。按照管理權(quán)限，嚴格業(yè)績考核，合理確定薪酬激勵水平。   （七）風險防范合規(guī)方面 企業(yè)依法合規(guī)經(jīng)營，具有完善的合規(guī)、財務(wù)、內(nèi)控、安全等合規(guī)風險管理和控制體系，采取有效措施防范在投資、財務(wù)、金融、法律、知識產(chǎn)權(quán)、安全質(zhì)量以及環(huán)保等方面的重大風險，有效避免資產(chǎn)損失。   （八）內(nèi)部審計合規(guī)方面 董事會研究決定內(nèi)部審計管理體制、機構(gòu)設(shè)置、批準年度審計計劃等重大事項，聽取內(nèi)部審計工作定期匯報及重大審計問題專項報告，考核、評價內(nèi)部審計機構(gòu)履職情況。提高運用內(nèi)部審計強化內(nèi)部監(jiān)督、防范重大風險的能力。   二、董事合規(guī)履職要求 （一）遵規(guī)守法，誠實信用。董事要模范遵守國家法律法規(guī)、社會公德和職業(yè)道德，保守國家秘密和企業(yè)商業(yè)秘密，不得對出資人和任職企業(yè)有違反忠實和誠信義務(wù)的行為。   （二）代表股東，盡職盡責。董事要牢固樹立維護出資人權(quán)益的責任意識，自覺站在出資人立場上決策，積極為董事會運作和企業(yè)運營提供有價值的建議，不得在經(jīng)理層選聘、考核和薪酬激勵等方面損害出資人利益。   （三）按章辦事，正確行權(quán)。董事要嚴格按照國資委的要求和企業(yè)章程等規(guī)定履職，堅持決策權(quán)與執(zhí)行權(quán)分開，不得超越職權(quán)范圍干預(yù)或者指揮屬于經(jīng)理層的事務(wù)。   （四）獨立判斷，敢講真話。董事要按照商業(yè)判斷原則獨立、客觀地發(fā)表意見，高度關(guān)注決策風險，不得對有損出資人或者企業(yè)合法利益的決策行為不反對、不制止。   （五）勤勉敬業(yè)，保證時間。董事要認真閱研會議資料，注重學習和調(diào)查研究，及時了解宏觀經(jīng)濟形勢、行業(yè)發(fā)展動態(tài)和企業(yè)運營狀況，履職時間和出席董事會會議次數(shù)不得低于有關(guān)規(guī)定。   （六）加強監(jiān)督，知情必報。董事要認真監(jiān)督經(jīng)理層落實董事會決議，不得向出資人瞞報、延報有損出資人利益或者企業(yè)合法權(quán)益的信息。   （七）清正廉潔，不謀私利。董事要廉潔自律，嚴格遵守國資委或出資人關(guān)于董事報酬、福利待遇的有關(guān)規(guī)定，不得利用職務(wù)之便謀取任何不正當利益或者在任職企業(yè)獲取未經(jīng)出資人批準的其他利益。   國企董事履職風險及應(yīng)對策略   一、國有企業(yè)董事獨立承擔法律責任 按照《公司法》規(guī)定，董事應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。董事不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)；董事不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，違反規(guī)定給公司造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責任；董事執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責任。   《公司法》第一百四十八條規(guī)定，董事、高級管理人員不得有下列行為：（一）挪用公司資金；（二）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保；（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；（五）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；（六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當歸公司所有。   《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第七十一條規(guī)定，國家出資企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員有下列行為之一，造成國有資產(chǎn)損失的，依法承擔賠償責任；屬于國家工作人員的，并依法給予處分：（一）利用職權(quán)收受賄賂或者取得其他非法收入和不當利益的；（二）侵占、挪用企業(yè)資產(chǎn)的；（三）在企業(yè)改制、財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等過程中，違反法律、行政法規(guī)和公平交易規(guī)則，將企業(yè)財產(chǎn)低價轉(zhuǎn)讓、低價折股的；（四）違反本法規(guī)定與本企業(yè)進行交易的；（五）不如實向資產(chǎn)評估機構(gòu)、會計師事務(wù)所提供有關(guān)情況和資料，或者與資產(chǎn)評估機構(gòu)、會計師事務(wù)所串通出具虛假資產(chǎn)評估報告、審計報告的;（六）違反法律、行政法規(guī)和企業(yè)章程規(guī)定的決策程序，決定企業(yè)重大事項的；(七）有其他違反法律、行政法規(guī)和企業(yè)章程執(zhí)行職務(wù)行為的。國家出資企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員因前款所列行為取得的收入，依法予以追繳或者歸國家出資企業(yè)所有。履行出資人職責的機構(gòu)任命或者建議任命的董事、監(jiān)事、高級管理人員有本條第一款所列行為之一，造成國有資產(chǎn)重大損失的，由履行出資人職責的機構(gòu)依法予以免職或者提出免職建議。   《企業(yè)破產(chǎn)法》第一百二十五條規(guī)定，企業(yè)董事、監(jiān)事或者高級管理人員違反忠實義務(wù)、勤勉義務(wù)，致使所在企業(yè)破產(chǎn)的，依法承擔民事責任。有前款規(guī)定情形的人員，自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起三年內(nèi)不得擔任任何企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。   《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定(二)》第十八條規(guī)定，有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔賠償責任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進行清算，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔連帶清償責任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。   《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（四）》第十二條規(guī)定，公司董事、高級管理人員等未依法履行職責，導(dǎo)致公司未依法制作或者保存公司法第三十三條、第九十七條規(guī)定的公司文件材料，給股東造成損失，股東依法請求負有相應(yīng)責任的公司董事、高級管理人員承擔民事賠償責任的，人民法院應(yīng)當予以支持。   《中共中央、國務(wù)院關(guān)于深化國有企業(yè)改革的指導(dǎo)意見》提出，要強化對董事的考核評價和管理，對重大決策失誤負有直接責任的要及時調(diào)整或解聘，并依法追究責任。   《國務(wù)院辦公廳關(guān)于進一步完善國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的指導(dǎo)意見》提出，董事應(yīng)當出席董事會會議，對董事會決議承擔責任，董事會決議違反法律法規(guī)或公司章程、股東會決議，致使公司遭受嚴重損失的，應(yīng)依法追究有關(guān)董事責任。   上述內(nèi)容為元正盛業(yè)合規(guī)律師團隊梳理的國有企業(yè)董事應(yīng)承擔的主要法律風險，還有很多就不一一羅列。需要注意的是，董事在違反上述規(guī)定時，如情況嚴重，將涉及刑事犯罪，適用《刑法》中關(guān)于貪污罪、受賄罪、抽逃資金罪、挪用資金罪、逃稅罪、虛開增值稅發(fā)票罪等相關(guān)法律規(guī)定。   二、國有企業(yè)董事履職風險應(yīng)對策略 （一）規(guī)范董事會議事規(guī)則 企業(yè)要持續(xù)加強董事會建設(shè)工作，通過完善董事會議事規(guī)則推動董事會規(guī)范運行，使董事會嚴格履行決策把關(guān)、內(nèi)部管理、防范風險、深化改革等職責，行使重大決策、選人用人、薪酬分配等權(quán)利。企業(yè)董事會議事規(guī)則應(yīng)確保董事充分發(fā)表意見，一人一票表決，董事會會議記錄和提案資料妥善保管等事項。   （二）企業(yè)建立健全董事行權(quán)工作制度 企業(yè)要建立權(quán)利與義務(wù)責任相統(tǒng)一的董事行權(quán)工作制度，規(guī)范權(quán)力運行、強化權(quán)利責任對等，完善董事行使權(quán)力和監(jiān)督機制建設(shè)，為董事嚴格依法依規(guī)履職提供堅實保障。   （三）董事嚴格履行義務(wù) 董事嚴格按照《公司法》《企業(yè)國有資產(chǎn)法》等法律法規(guī)和企業(yè)章程規(guī)定，以及企業(yè)內(nèi)部關(guān)于董事行權(quán)相關(guān)制度嚴格履行董事義務(wù)，切實維護國有出資人和任職企業(yè)的合法權(quán)益。   （四）提升董事履職能力 企業(yè)要加強對董事的任前、任中履職培訓，不斷提升董事的履職能力，包括發(fā)展戰(zhàn)略的定盤能力、投資融資的決斷能力、商業(yè)模式的創(chuàng)新能力、經(jīng)營過程的管控能力、選人用人的激勵能力和重大風險的防范能力等。   （五）完善董事考核評價制度 出資機構(gòu)和企業(yè)要從不同角度建立對董事的考核考評制度，從各方面對董事履職情況進行考核評價，確保董事忠實勤勉履職，充分發(fā)揮職能作用。   （六）對董事違法違規(guī)問題嚴肅追責 企業(yè)應(yīng)嚴格按照法律法規(guī)和相關(guān)規(guī)定對董事違法違規(guī)問題嚴肅追責，對董事行權(quán)履職切實起到震懾警醒作用。對追責案例要進行內(nèi)部分享，并舉一反三，充分利用案件資源的教育警示作用，確保其他董事能夠吸取教訓，不再發(fā)生同類問題。   律師在國企董事會及董事合規(guī)管理中的 作用和價值分析 元正盛業(yè)合規(guī)律師團隊長期為大量國企提供法律顧問及各類專項法律服務(wù)，我們認為，律師在國企董事會及董事合規(guī)管理事務(wù)中，可以提供如下具體法律服務(wù)事項： 一、協(xié)助企業(yè)搭建與董事會合規(guī)管理有關(guān)的制度體系。 二、協(xié)助企業(yè)理清黨委會、董事會、經(jīng)理層管理職責和權(quán)限界限。 三、協(xié)助企業(yè)建立健全董事會及董事議事規(guī)則、行權(quán)履職規(guī)定、考核評價制度等董事會管理制度。 四、協(xié)助企業(yè)制定《董事會決策事項清單》。 五、協(xié)助企業(yè)就董事依法履職、依法決策、防范法律風險等事項提供專項法律培訓服務(wù)。 六、協(xié)助企業(yè)建立董事會及董事履職有關(guān)的制度庫、法規(guī)庫、義務(wù)庫、風險庫等有關(guān)專項工作。 七、協(xié)助企業(yè)開展董事會管理合規(guī)風險識別、風險評估專項法律服務(wù)工作，防范企業(yè)在董事會管理方面的風險和漏洞。 八、協(xié)助企業(yè)對子公司董事會建設(shè)及董事會相關(guān)制度進行合規(guī)審查，對子公司董事會人員結(jié)構(gòu)提出建議。 九、協(xié)助企業(yè)對子公司外派董事進行履職培訓和合規(guī)培訓。 十、協(xié)助董事會審查企業(yè)基本管理制度。 十一、協(xié)助董事會對企業(yè)增加或者減少注冊資本、發(fā)行債券等重大事項進行合規(guī)審查，出具專項合規(guī)審查報告。 十二、協(xié)助董事會完善授權(quán)合規(guī)管理事項。 十三、協(xié)助董事會制定企業(yè)合并、分立、解散及變更企業(yè)形式的方案。 十四、協(xié)助董事會對外投資、收購出售資產(chǎn)、資產(chǎn)抵押、對外擔保事項、委托理財、關(guān)聯(lián)交易、對外捐贈等重大事項進行合規(guī)審查，出具專項合規(guī)審查意見。 十五、為董事會決策事項提供其他合規(guī)審查服務(wù)或其他法律專項服務(wù)。   以上是元正盛業(yè)律師合規(guī)團隊針對董事會及董事合規(guī)管理做出的研究和實務(wù)建議，希望對企業(yè)董事會及董事合規(guī)管理和企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)和治理能力的提升有所助力。  

國企薪酬合規(guī)管理實務(wù)研究 國企合規(guī)系列專業(yè)文章第三十一篇 導(dǎo)讀：本文閱讀目錄指引 一、國企薪酬管理主要法規(guī)政策梳理 二、國企薪酬管理現(xiàn)狀分析 三、國企薪酬合規(guī)管理風險研究 四、元正盛業(yè)律師關(guān)于國企薪酬合規(guī)管理的實操建議 五、律師在企業(yè)薪酬管理中的作用和價值 引言 薪酬管理是企業(yè)人力資源管理的核心內(nèi)容，薪酬管理工作在企業(yè)的發(fā)展建設(shè)過程中發(fā)揮著至關(guān)重要的作用，薪酬管理一方面能夠滿足企業(yè)人力資源的基本需求，另一方面還能反映出企業(yè)的整體發(fā)展水平。國企作為國有經(jīng)濟的中堅力量，是中國特色社會主義的支柱，如何建立健全合規(guī)、高效、合理的國企薪酬管理制度，對充分激發(fā)國企職工的工作積極性和主動性，推動國企高質(zhì)量、可持續(xù)發(fā)展，有著極其重要的作用。   近期，《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》的頒布實施，對國企合規(guī)管理的要求更全面、更具體。中央企業(yè)合規(guī)管理要“堅持全面覆蓋原則”“管業(yè)務(wù)必須管合規(guī)”“突出對重點領(lǐng)域、關(guān)鍵環(huán)節(jié)和重點人員管理”，企業(yè)“勞動用工”管理成為企業(yè)合規(guī)管理的重點領(lǐng)域，薪酬管理作為國企人力資源管理的核心，必然成為勞動用工合規(guī)管理的重中之重。   元正盛業(yè)律師團隊為近百家國企提供專業(yè)法律服務(wù)，長期關(guān)注研究國企薪酬管理及改革事務(wù)。撰寫本文，旨在通過提供相關(guān)實操建議，助力國企在合規(guī)管理要求下，打造薪酬合規(guī)管理典范，為國企爭創(chuàng)現(xiàn)代化一流企業(yè)，提供支持。   國企薪酬管理主要法規(guī)政策梳理和解讀   2018年5月，國務(wù)院發(fā)布《國務(wù)院關(guān)于改革國企工資決定機制的意見》（國發(fā)〔2018〕16號），為深化收入分配制度改革，進一步維護國企職工切身利益，確保收入分配合理有序，規(guī)定了將國企工資決定和增長與勞動力市場工資價位對標，與經(jīng)濟效益、勞動生產(chǎn)率指標掛鉤，國企職工工資與經(jīng)濟效益同向聯(lián)動、能增能減，在經(jīng)濟效益增長和勞動生產(chǎn)率提高的同時實現(xiàn)勞動報酬同步提高的要求，對增強國企活力、提升國企效率，進一步激發(fā)國企創(chuàng)造力和提高市場競爭力，推動國有資本做強做優(yōu)做大，促進收入分配更合理、更有序具有十分重大的意義。   2018年12月，國務(wù)院國資委發(fā)布《中央企業(yè)工資總額管理辦法》，是國資委首次以委令形式公開發(fā)布的中央企業(yè)工資總額管理制度文件，明確提出按中央企業(yè)功能定位對工資總額實行分類、分級管理，進一步完善中央企業(yè)工資總額與經(jīng)濟效益掛鉤決定機制，強調(diào)深化企業(yè)內(nèi)部分配制度改革和對工資總額管理的監(jiān)督檢查，對促進中央企業(yè)實現(xiàn)高質(zhì)量發(fā)展、推動國有資本做強做優(yōu)做大，加快培育具有全球競爭力的世界一流企業(yè)具有重要意義。其中規(guī)定，企業(yè)當年經(jīng)濟效益增長但勞動生產(chǎn)率未提高的，工資總額應(yīng)當適當少增。     上述規(guī)定，一改以往的國企工資總額與經(jīng)濟效益掛鉤的制度，確定了工資總額與經(jīng)濟效益、勞動生產(chǎn)率雙重掛鉤的制度。勞動生產(chǎn)率通俗地講是指同一勞動在單位時間生產(chǎn)的產(chǎn)品數(shù)量越多，勞動生產(chǎn)率就越高；或者生產(chǎn)單位產(chǎn)品所耗費的勞動時間越少，勞動生產(chǎn)率就越高。也就是說，勞動生產(chǎn)率這一指標直接指向的就是國企人力資源的管理，就如序言所述，人力資源管理的核心是薪酬管理。因此，筆者認為，在強化國企工資分配自主權(quán)，在對企業(yè)提出薪酬合規(guī)管理高要求的同時，做好薪酬合規(guī)管理才能實現(xiàn)企業(yè)效益增長和員工工資增長雙目標，對企業(yè)長足發(fā)展具有重要的作用和實踐意義。   除了上述兩個重要文件以外，《中共中央、國務(wù)院關(guān)于深化國企改革的指導(dǎo)意見》《 中央企業(yè)負責人經(jīng)營業(yè)績考核辦法》《中央企業(yè)負責人薪酬管理暫行辦法》《“雙百企業(yè)”推行經(jīng)理層成員任期制和契約化管理操作指引》和《“雙百企業(yè)”推行職業(yè)經(jīng)理人制度操作指引》等政策文件也涉及國企薪酬管理相關(guān)規(guī)定。   其中，《中共中央、國務(wù)院關(guān)于深化國企改革的指導(dǎo)意見》明確：實行與社會主義市場經(jīng)濟相適應(yīng)的企業(yè)薪酬分配制度。企業(yè)內(nèi)部的薪酬分配權(quán)是企業(yè)的法定權(quán)利，由企業(yè)依法依規(guī)自主決定，完善既有激勵又有約束、既講效率又講公平、既符合企業(yè)一般規(guī)律又體現(xiàn)國有企業(yè)特點的分配機制。   建立健全與勞動力市場基本適應(yīng)、與企業(yè)經(jīng)濟效益和勞動生產(chǎn)率掛鉤的工資決定和正常增長機制。   推進全員績效考核，以業(yè)績?yōu)閷?dǎo)向，科學評價不同崗位員工的貢獻，合理拉開收入分配差距，切實做到收入能增能減和獎懲分明，充分調(diào)動廣大職工積極性。   對國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員實行與選任方式相匹配、與企業(yè)功能性質(zhì)相適應(yīng)、與經(jīng)營業(yè)績相掛鉤的差異化薪酬分配辦法。   對黨中央、國務(wù)院和地方黨委、政府及其部門任命的國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員，合理確定基本年薪、績效年薪和任期激勵收入。   對市場化選聘的職業(yè)經(jīng)理人實行市場化薪酬分配機制，可以采取多種方式探索完善中長期激勵機制。健全與激勵機制相對稱的經(jīng)濟責任審計、信息披露、延期支付、追索扣回等約束機制。嚴格規(guī)范履職待遇、業(yè)務(wù)支出，嚴禁將公款用于個人支出。   《中央企業(yè)負責人經(jīng)營業(yè)績考核辦法》明確：凈利潤等經(jīng)濟效益指標的目標值與工資總額預(yù)算掛鉤，根據(jù)目標值的先進程度確定不同的工資總額預(yù)算水平。   企業(yè)負責人的薪酬由基本年薪、績效年薪、任期激勵收入三部分構(gòu)成。對企業(yè)負責人實行物質(zhì)激勵與精神激勵。物質(zhì)激勵主要包括與經(jīng)營業(yè)績考核結(jié)果掛鉤的績效年薪和任期激勵收入。精神激勵主要包括給予任期通報表揚等方式。   企業(yè)負責人的績效年薪以基本年薪為基數(shù)，根據(jù)年度經(jīng)營業(yè)績考核結(jié)果并結(jié)合績效年薪調(diào)節(jié)系數(shù)確定?？冃晷桨凑找欢ū壤龑嵤┌丛骂A(yù)發(fā)放。國資委依據(jù)年度經(jīng)營業(yè)績半年預(yù)評估結(jié)果對企業(yè)負責人預(yù)發(fā)績效年薪予以調(diào)整。任期激勵收入根據(jù)任期經(jīng)營業(yè)績考核結(jié)果，在不超過企業(yè)負責人任期內(nèi)年薪總水平的30%以內(nèi)確定。   《“雙百企業(yè)”推行經(jīng)理層成員任期制和契約化管理操作指引》和《“雙百企業(yè)”推行職業(yè)經(jīng)理人制度操作指引》明確：“雙百企業(yè)”（含所屬各級子企業(yè)，下同）在推行經(jīng)理層成員任期制和契約化管理時，職業(yè)經(jīng)理人薪酬結(jié)構(gòu)可以包括基本年薪、績效年薪、任期激勵，也可以實施各種方式的中長期激勵，具體由董事會與職業(yè)經(jīng)理人協(xié)商確定。職業(yè)經(jīng)理人薪酬總水平應(yīng)當按照“業(yè)績與薪酬雙對標”原則，根據(jù)行業(yè)特點、企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略目標、經(jīng)營業(yè)績、市場同類可比人員薪酬水平等因素，由董事會與職業(yè)經(jīng)理人協(xié)商確定。   在以上文件基礎(chǔ)上，各地（包括各地國資監(jiān)管部門）也相應(yīng)制定和出臺所屬企業(yè)薪酬管理制度辦法，這里不再一一羅列。   黨的二十大報告提出，要完善分配制度，堅持按勞分配為主體、多種分配方式并存，堅持多勞多得，鼓勵勤勞致富，促進機會公平，增加低收入者收入，擴大中等收入群體，規(guī)范收入分配秩序，規(guī)范財富積累機制。新征程上，黨和國家關(guān)于國企薪酬管理的新政策、新要求，需要我們廣大國企持續(xù)關(guān)注。   國企薪酬管理問題及現(xiàn)狀分析   當前，雖然國資委不再直接管理國企薪酬事宜，要求國企結(jié)合市場情況、行業(yè)情況、經(jīng)營效益及企業(yè)自身實際開展薪酬管理及分配改革，按照規(guī)定對企業(yè)工資總額預(yù)算進行報批或者報備。但受管理理念、領(lǐng)導(dǎo)思維、員工認識和傳統(tǒng)習慣影響，有些國企在進行薪酬管理方面，仍執(zhí)行相對平均的管理機制，管理問題主要表現(xiàn)在以下幾個方面： 一、部分國企對薪酬合規(guī)管理的重要性認識不足 主要表現(xiàn)為：企業(yè)薪酬管理制度陳舊、不能滿足企業(yè)改革發(fā)展需要；分配機制單一，未按照國資委最新要求實施具體改進措施；績效考核停留于表面或制度生搬硬套，存在“平均主義”和“吃大鍋飯”現(xiàn)象等問題。   二、薪酬管理與企業(yè)戰(zhàn)略脫節(jié) 薪酬管理沒有實現(xiàn)對企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略的支持保障作用，沒有體現(xiàn)出企業(yè)的發(fā)展重點和改革方向，也沒有體現(xiàn)企業(yè)的價值理念導(dǎo)向，同一級別人員薪酬工資基本一樣，沒有體現(xiàn)出對于重點發(fā)展業(yè)務(wù)、急需技術(shù)人才、關(guān)鍵核心崗位在薪酬管理方面的支持和促進作用。   三、薪酬激勵效果不強 國企薪酬構(gòu)成一般分的很細，包含固定工資、崗位工資、工齡工資、相關(guān)補貼津貼，績效考核產(chǎn)生的差異有限，員工薪酬水平的差距較小，除了晉升外其他增加薪酬的途徑較少，在晉升崗位較少的情況下，員工不清楚怎樣通過個人努力來增加薪酬收入，企業(yè)薪酬系統(tǒng)不能有效發(fā)揮員工激勵作用。   四、薪酬構(gòu)成不合理 目前，基本能夠做到薪酬與崗位對照，但未全面衡量崗位的崗位職責、資質(zhì)和能力要求、工作強度、工作環(huán)境等因素，績效工資的差異多取決于管理層級，與從事崗位的工作性質(zhì)和業(yè)績關(guān)系不大。   五、經(jīng)筆者梳理分析，國企薪酬管理還存在以下其他方面的問題： 1．部分國企領(lǐng)導(dǎo)深化三項制度改革，特別是深化薪酬管理改革方面壓力不夠、動力不足，按部就班，沿用“老政策”“老辦法”，不愿破壞原有利益平衡，防止給自身帶來不利影響。   2．企業(yè)缺乏懂法律、懂政策、懂管理，特別是懂薪酬管理的專業(yè)人才，一些國企領(lǐng)導(dǎo)雖高度重視，但薪酬管理在執(zhí)行層面跟不上。   3．企業(yè)現(xiàn)有薪酬管理制度不完善、不合理，不成體系，不能高效發(fā)揮其在企業(yè)人力資源管理中的重要作用。   4．企業(yè)薪酬管理制度在一定程度上仍存在受政府相關(guān)部門的干預(yù)和影響，企業(yè)對于薪酬管理相關(guān)制度的制定、修改沒有足夠的話語權(quán)，被動式的改革。   5．企業(yè)薪酬管理制度制定設(shè)計不合理，企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)與普通職工薪資差距大，普通職工工資水平低于市場，職工心理落差大。   6．企業(yè)薪酬管理制度中薪酬激勵只停留在物質(zhì)層面，沒有有效利用非物質(zhì)激勵措施，提升薪酬管理的激勵作用。   7．企業(yè)經(jīng)營績效考核流于形式，薪酬與業(yè)績掛鉤成了空話。   8．企業(yè)缺乏有效的薪酬管理監(jiān)督機制。   9．國企缺乏民企高薪聘請專業(yè)第三方專業(yè)機構(gòu)協(xié)助完成薪酬改革的決心和行動。    ......   國企薪酬管理面臨的風險研究   隨著《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》的實施，對企業(yè)全面合規(guī)管理提出了更高的要求，國企薪酬合規(guī)管理必將是合規(guī)管理的重要內(nèi)容之一，那么薪酬合規(guī)管理面臨的風險是什么？該如何應(yīng)對？將是國企管理層首先需要了解和熟知的。下面，就是筆者通過查閱相關(guān)資料，梳理并整理出的國企薪酬管理面臨的風險和應(yīng)對策略。 一、人力資源管理風險 國企薪酬管理作為人力資源管理的核心，決定著企業(yè)能否吸引人才，留住人才；能否發(fā)揮企業(yè)員工生產(chǎn)積極性，創(chuàng)造性；能否實現(xiàn)企業(yè)人才戰(zhàn)略，提升企業(yè)核心競爭力。企業(yè)薪酬管理市場化水平低；薪酬分酬“平均主義”；績效考核脫節(jié)；激勵形式單一、力度不足等情形成為國企無法吸引和留住高級技術(shù)和管理人才重點風險。實務(wù)中，筆者經(jīng)常遇到因待遇問題招不到合適管理人才的國有企業(yè)，相信這也是很多國有企業(yè)人力資源管理的難點和痛點。   二、財務(wù)管理風險 國企薪酬管理直接關(guān)系企業(yè)人力資源成本管理，是企業(yè)財務(wù)管理的重要內(nèi)容。企業(yè)的人力資源戰(zhàn)略規(guī)劃、計劃，特別是薪酬管理戰(zhàn)略規(guī)劃、計劃，要與企業(yè)總體戰(zhàn)略目標和實施計劃相匹配，企業(yè)薪酬管理失當，造成的工資水平過高和不匹配，除了存在其他管理風險外，也容易引發(fā)財務(wù)管理風險。   三、民事責任風險 國企薪酬管理涉及的民事責任風險主要是與之相關(guān)勞動、社保、稅務(wù)等風險。其中勞動風險主要包括薪酬管理未嚴格執(zhí)行國家《勞動法》、《勞動合同法》： ①管理制度存在違反同工同酬等法律規(guī)定情況；②薪酬管理制度未履行法定程序； ③薪酬發(fā)放過程存在加班加點（包括法定假日）不支付或不按法定數(shù)額支付薪酬、違法扣除、拖欠工資等 。   社會保障風險主要是國企未依法依規(guī)為國企職工購買社會保險，包括超標準購買風險。稅務(wù)風險主要是國企在薪酬管理過程未依法履行扣繳義務(wù)的法律風險。   上述風險除了存在相應(yīng)的民事責任風險外，還存在對應(yīng)的行政責任風險，有關(guān)內(nèi)容中不再贅述。實務(wù)中員工因薪酬爭議與企業(yè)發(fā)生訴訟的案例較多，如2022年2月某中央企業(yè)二級公司因勞動爭議被北京市西城區(qū)人民法院判決向原告金某某支付年度績效獎差額42418.80元，高質(zhì)量發(fā)展獎8400元。   四、行政責任風險 根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于改革國企工資決定機制的意見》規(guī)定，對企業(yè)存在超提、超發(fā)工資總額及其他違規(guī)行為的，扣回違規(guī)發(fā)放的工資總額，并視違規(guī)情形對企業(yè)負責人和相關(guān)責任人員依照有關(guān)規(guī)定給予經(jīng)濟處罰和紀律處分。   根據(jù)《中央企業(yè)工資總額管理辦法》第三十四條，中央企業(yè)不得違反規(guī)定超提、超發(fā)工資總額。出現(xiàn)超提、超發(fā)行為的企業(yè)，應(yīng)當清退并且進行相關(guān)賬務(wù)處理，國資委相應(yīng)核減企業(yè)下一年度工資總額基數(shù)，并且根據(jù)有關(guān)規(guī)定對相關(guān)責任人進行處理。   第三十五條　國資委對中央企業(yè)工資總額管理情況進行監(jiān)督檢查，對于履行主體責任不到位、工資增長與經(jīng)濟效益嚴重不匹配、內(nèi)部收入分配管理不規(guī)范、收入分配關(guān)系明顯不合理的企業(yè)，國資委將對其工資總額預(yù)算從嚴調(diào)控。   第三十八條　中央企業(yè)應(yīng)當依照法定程序決定工資分配事項，加強對工資分配決議執(zhí)行情況的監(jiān)督。職工工資收入分配情況應(yīng)當作為廠務(wù)公開的重要內(nèi)容，定期向職工公開，接受職工監(jiān)督。   實務(wù)中，國資監(jiān)管部門會在相關(guān)專項檢查或者審計過程中，對發(fā)現(xiàn)的違規(guī)行為進行相應(yīng)的行政處理，提醒國有企業(yè)負責人員予以關(guān)注。   五、刑事責任風險 我國刑法第三百九十六條第一款規(guī)定了私分國有資產(chǎn)罪：“國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體，違反國家規(guī)定，以單位名義將國有資產(chǎn)集體私分給個人，數(shù)額較大的，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金”。   如：某家有幾十名職工的國企，為了調(diào)動職工積極性，未經(jīng)上級公司批準，7年間給職工超額發(fā)放1664萬余元獎金。2011年，該公司正副總經(jīng)理后被一審認定構(gòu)成私分國有資產(chǎn)罪。   元正盛業(yè)律師關(guān)于國企薪酬合規(guī) 管理的實操建議   元正盛業(yè)合規(guī)律師團隊在長期為國企提供法律顧問服務(wù)的基礎(chǔ)上，對國企薪酬改革及合規(guī)管理深入研究，對國企薪酬合規(guī)管理提出實操建議，希望能助力國企薪酬合規(guī)管理的建設(shè)，助力企業(yè)長足發(fā)展，具體建議為： 一、國企主要領(lǐng)導(dǎo)需高度關(guān)注薪酬事項 人才是第一生產(chǎn)力，國企主要領(lǐng)導(dǎo)務(wù)必要高度關(guān)注企業(yè)人力資源管理，特別是企業(yè)薪酬合規(guī)管理。一方面，人才是企業(yè)發(fā)展的根本，無論是專業(yè)技術(shù)人才，還是管理人才，只有引得來人，留得住人，用得好人，才能談企業(yè)發(fā)展。   企業(yè)薪酬合規(guī)有助于企業(yè)在法律、法規(guī)底線范圍內(nèi)，最大化實施企業(yè)人才戰(zhàn)略。通過落實薪酬合規(guī)，建立有效的物質(zhì)與非物質(zhì)激勵，最大化發(fā)揮國企人力資源優(yōu)勢，形成核心競爭力；另一方面企業(yè)薪酬合規(guī)涉及企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)班子和廣大員工切身利益。薪酬不合規(guī)，除了相關(guān)風險責任外，企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)班子、全體員工也無法心安理得、合法合規(guī)取得收入，勢必影響企業(yè)經(jīng)營管理。   二、通過完善企業(yè)治理機制促進薪酬改革落地 從實踐看，治理機制不健全是導(dǎo)致薪酬管理改革不到位的一個直接原因。完善企業(yè)治理機制，擴大國有資本授權(quán)經(jīng)營范圍，依法履行出資人職責定位，增強企業(yè)行權(quán)能力。完善國企董事會運作機制，將國有出資人意志切實體現(xiàn)在公司治理中。同時，是否建立規(guī)范董事會、法人治理結(jié)構(gòu)是否完善、內(nèi)控機制是否健全，是企業(yè)工資總額管理采用核準制或備案制管理模式的基本前提條件。   三、薪酬制度需體現(xiàn)國企特色，一企一策 國企的薪酬體系有其自身的特點，不能生搬硬套外企、民企的制度，不能純粹從專業(yè)出發(fā)。國企要建立既符合企業(yè)一般的激勵規(guī)律又體現(xiàn)國企特點的薪酬體系，促進國企持續(xù)健康發(fā)展，實現(xiàn)“按勞分配為主，效率優(yōu)先、兼顧公平”。要因企施策，一企一策確定薪酬模式，根據(jù)本企業(yè)實際情況，制定適合自身發(fā)展的薪酬改革方案。   四、健全企業(yè)薪酬合規(guī)管理體系 為保障企業(yè)薪酬合規(guī)管理，應(yīng)結(jié)合企業(yè)合規(guī)管理的要求，將薪酬合規(guī)管理嵌入企業(yè)合規(guī)管理體系當中，建議設(shè)立薪酬合規(guī)管理小組，保障并監(jiān)督薪酬合規(guī)管理體系制度的建設(shè)、落實和評估。   五、建立健全薪酬合規(guī)管理制度 國企根據(jù)法律法規(guī)、監(jiān)管要求、自身功能性質(zhì)定位、行業(yè)特點和產(chǎn)生經(jīng)營等，結(jié)合市場價位調(diào)研情況，通過集體決策、民主程序綜合制定企業(yè)工資總額管理辦法，并以此為基礎(chǔ)搭建企業(yè)薪酬管理體系，具體包括但不限于：制定體現(xiàn)崗位價值的基本工資規(guī)定；制定以業(yè)績?yōu)閷?dǎo)向的績效考評規(guī)定；制定規(guī)范員工管理的薪酬獎懲規(guī)定；制定符合規(guī)定的薪酬公開規(guī)定；制定以管理為主的監(jiān)督考核規(guī)定等，實現(xiàn)以制度總領(lǐng)并促進企業(yè)薪酬合規(guī)管理工作。   六、建立科學有效的薪酬分配體系 國企應(yīng)建立健全職位職級體系，進一步明確崗位職責、權(quán)責、任職標準，并積極推行崗位價值評估，以崗定薪，科學完善企業(yè)的薪等薪級標準，薪酬向關(guān)鍵崗位、生產(chǎn)一線崗位和緊缺急需的高層次、高技能人才傾斜，合理拉開工資分配差距。建立動態(tài)調(diào)整的工資管理體系，將員工薪酬與崗位價值、實際貢獻直接掛鉤，真正形成重業(yè)績、重貢獻的分配機制。   七、做好薪酬合規(guī)風險防控工作 制定薪酬合規(guī)管理整體方針策略，做好薪酬合規(guī)義務(wù)梳理、風險識別、風險評估、控制措施制定、風險處置，以及薪酬業(yè)務(wù)及合規(guī)培訓等工作，并制定薪酬合規(guī)管理計劃，作為企業(yè)年度合規(guī)計劃的一部分進行推進實施。   八、有效解決“按知分配”及合規(guī)管理 根據(jù)中發(fā)[2016]35號《中共中央、國務(wù)院關(guān)于實行以增加知識價值為導(dǎo)向分配政策的若干意見》要求，建立世界一流企業(yè)全分配模型：按勞分配(30%)+按知分配(40%)+按資分配(30%)。   根據(jù)《國務(wù)院國資委授權(quán)放權(quán)清單(2019年版)》第15條“中央企業(yè)審批所屬科技型子企業(yè)股權(quán)和分紅激勵方案，企業(yè)實施分紅激勵所需支出計入工資總額，但不受當年本單位工資總額限制、不納入本單位工資總額基數(shù)，不作為職工教育經(jīng)費、工會經(jīng)費、社會保險費、補充養(yǎng)老及補充醫(yī)療保險費、住房公積金等計提依據(jù)”要求，國企可以建立5W薪酬結(jié)構(gòu)體系=W1(基本工資+年功工資)+W2(崗位工資)+W3(津補貼+保險)+W4(知識創(chuàng)新+技術(shù)創(chuàng)新+管理創(chuàng)新+指標刷新)+W5(中長期激勵)。凡是用于W4的激勵，可以另外增加工資總額。   建議國企考慮設(shè)立“知本金”，激發(fā)內(nèi)部員工創(chuàng)新活力，提升按知(知識、技術(shù)、理等)分配的比重，該“知本金”是區(qū)別于薪酬性收入和股權(quán)收入的一種新型分配模式，具有多種轉(zhuǎn)化功能，可以享受稅前加計扣除政策。   九、充分運用各類股權(quán)激勵和員工持股政策 國務(wù)院國資委、財政部出臺的《國有控股上市公司（境內(nèi)）實施股權(quán)激勵試行辦法》《中央企業(yè)控股上市公司實施股權(quán)激勵工作指引》《國有科技型企業(yè)股權(quán)和分紅激勵暫行辦法》《關(guān)于國有控股混合所有制企業(yè)開展員工持股試點的意見》等，以及國家發(fā)改委《關(guān)于深化混合所有制改革試點若干政策的意見》等文件對國有控股上市公司、國有科技型企業(yè)實施股權(quán)激勵，國有控股混合所有制企業(yè)實施員工持股等從政策依據(jù)，實施條件和程序規(guī)定等方面作出了明確規(guī)定，是國有控股企業(yè)以股權(quán)激勵方式，提升企業(yè)薪酬和人力資源管理水平的補充和有效方式，符合條件的國有企業(yè)可以具體實施和開展。   十、發(fā)揮專業(yè)機構(gòu)優(yōu)勢提升企業(yè)薪酬合規(guī)管理水平 國有企業(yè)薪酬管理具有很強專業(yè)化，體系化特點，涉及公司治理、人力資源（勞動人事）、財務(wù)、法務(wù)等多個方面，除了要求企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)高度重視外，還需要具體實施人員在懂政策、懂法律、懂管理、懂經(jīng)營方面達到一定的深度，一般情況僅僅依靠企業(yè)自力量很難高效高質(zhì)量完成，建議有條件的國有企業(yè)可以委托專業(yè)機構(gòu)包括律師事務(wù)所協(xié)助完成。   律師在企業(yè)薪酬管理中的作用和價值分析   元正盛業(yè)所合規(guī)團隊通過認真學習《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》，結(jié)合元正盛業(yè)所服務(wù)的國企實務(wù)經(jīng)驗，近期已陸續(xù)發(fā)表了三十余篇關(guān)于國企合規(guī)管理的專業(yè)性文章，針對國企薪酬合規(guī)管理，元正盛業(yè)律師可以提供如下專項法律服務(wù)： 一、國企薪酬體系設(shè)計； 二、國企薪酬制度建設(shè)； 三、國企薪酬合規(guī)管理體系建設(shè)； 四、國企薪酬管理合規(guī)性審查； 五、國企薪酬風險管理專項服務(wù)； 六、國企績效考核與股權(quán)激勵專項法律服務(wù)； 七、國企勞資糾紛處理； 八、其他與薪酬管理有關(guān)的法律服務(wù)；   國企薪酬改革和合規(guī)管理是關(guān)系到員工切身利益和企業(yè)發(fā)展的重大事宜，鑒于文章篇幅有限，不再細述。希望本文對國企薪酬改革及合規(guī)管理有所幫助。