合同制度作為市場經(jīng)濟的基本法律制度，在國家重大經(jīng)濟項目的落地和實施過程中，起著至關(guān)重要的作用。合同對水利行業(yè)，特別是水利基礎設施建設的重大作用毋庸置疑，這就要求各個項目參與主體，包括承擔水利管理、建設和相關(guān)服務的企業(yè)，要高度重視合同業(yè)務。

2022年10月1日施行的《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》，進一步明確和提升了國有企業(yè)合同合規(guī)的地位和要求，無論是從提升合同管理水平，實現(xiàn)企業(yè)商業(yè)目標角度，還是從加強合規(guī)管理、防范企業(yè)合規(guī)風險的角度出發(fā)，都要求企業(yè)核心領(lǐng)導和全體員工重視合同管理。

元正盛業(yè)合規(guī)律師團隊長期提供企業(yè)法律顧問服務，并對合規(guī)管理進行深入研究，在合同管理方面積累了大量的實踐經(jīng)驗，撰寫本文旨在幫助水利行業(yè)企業(yè)領(lǐng)導和有關(guān)人員重視合同，提升管理、防范風險，為企業(yè)高質(zhì)量發(fā)展奠定基礎。

《水利建設工程施工合同》，簡單地說就是指承包人進行水利工程建設，發(fā)包人支付價款的合同。水利建設工程合同的客體是水利建設工程。這里的工程是指水利建設項目涉及的土木建筑工程和建筑業(yè)范圍內(nèi)的線路、管道、設備安裝工程的新建、擴建、改建活動，主要包括水庫、電站、橋梁、大壩等。

水利建設工程的主體是發(fā)包人和承包人。水利建設工程的發(fā)包人，一般為建設工程的建設單位，即投資建設該項工程的單位，通常也稱作“業(yè)主”。水利建設工程實行總承包的，總承包單位經(jīng)發(fā)包人同意，在法律規(guī)定的范圍內(nèi)對部分工程項目進行分包的，工程總承包單位即成為分包工程的發(fā)包人。水利建設工程的承包人，即實施建設工程的勘察、設計、施工等業(yè)務的單位，包括對水利建設工程實行總承包的單位、勘察承包單位、設計承包單位、施工承包單位和承包分包工程的單位。

一項水利工程一般包括勘察、設計和施工等一系列過程，因此水利建設工程合同通常包括工程勘察、設計、施工合同。

《水利勘察合同》，是指發(fā)包人與勘察人就完成水利建設工程地理、地質(zhì)狀況的調(diào)查研究工作而達成的協(xié)議。水利建設工程勘察，通常需要根據(jù)水利建設工程的要求，查明、分析、評價建設場地的地質(zhì)地理環(huán)境特征和巖土工程條件，并編制水利建設工程勘察文件。水利勘察合同就是反映并調(diào)整發(fā)包人與受托地質(zhì)工程單位之間權(quán)利義務關(guān)系的依據(jù)。

《水利設計合同》，是指發(fā)包人與設計人就完成水利建設工程設計工作而達成的協(xié)議。水利建設工程設計，通常需要根據(jù)水利建設工程的要求，對水利建設工程所需的技術(shù)、經(jīng)濟、資源、環(huán)境等條件進行綜合分析、論證，并編制水利建設工程設計文件。水利建設工程設計一般涉及方案設計、初步設計以及施工圖設計，它們之間還具有一定的關(guān)聯(lián)性。

按照《建設工程勘察設計管理條例》的規(guī)定，編制方案設計文件，應當滿足編制初步設計文件和控制概算的需要；編制初步設計文件，應當滿足編制施工招標文件、主要設備材料訂貨和編制施工圖設計文件的需要；編制施工圖設計文件，應當滿足設備材料采購、非標準設備制作和施工的需要，并注明水利建設工程合理使用年限。

《水利施工合同》，是指發(fā)包人與施工單位就完成水利建設工程的一定施工活動而達成的協(xié)議。水利施工合同主要包括建筑和安裝兩方面內(nèi)容，這里的建筑是指對水利工程進行營造的行為，安裝主要是指與水利工程有關(guān)的線路、管道、設備等設施的裝配。水利建設工程施工合同是工程建設質(zhì)量控制、進度控制、投資控制的主要依據(jù)。

水利工程勘察、設計、施工是專業(yè)性很強的工作，所以一般應當由專門的具有相應資質(zhì)的工程單位來完成。水利施工企業(yè)、勘察單位、設計單位按照其各自擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的水利建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應等級的資質(zhì)證書，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事水利工程施工活動。

水利建設工程通常具有資金投入量大、工程復雜、技術(shù)含量高、專業(yè)性強的特點，水利建設工程的質(zhì)量不僅涉及發(fā)包人的利益，而且更是關(guān)系到社會大眾的人身和財產(chǎn)安全，甚至關(guān)系到國計民生和社會穩(wěn)定，因而在水利建設工程領(lǐng)域具有突出的國家干預特征。

按照《建設工程勘察設計管理條例》的規(guī)定，從事建設工程活動，必須嚴格執(zhí)行基本建設程序，堅持先勘察、后設計、再施工的原則。因而，勘察、設計、施工合同雖然可能是分別與不同單位簽訂的合同，但是基于勘察、設計、施工在整個建設工程中的不同作用和相互關(guān)系，它們的簽訂和履行在客觀上仍具有一定的相關(guān)性。

（一）來自水利工程的技術(shù)、經(jīng)濟、法律等方面的風險。如：水利工程規(guī)模大、工程結(jié)構(gòu)復雜、功能要求高、施工技術(shù)難度大，需采用新工藝及特殊設備而增加成本；施工環(huán)境復雜，露天作業(yè)，外部干擾因素多；國家出臺新的法律法規(guī)或行業(yè)標準；人工、材料和機械設備租金價格變動等因素引發(fā)的各類風險。

（二）來自水利建設單位的風險。如:資金緊張，不按時付款；在工程實施中對施工單位強勢管理，實施罰款、扣款；對施工方合理的索賠要求不做答復或者不支付；對施工方合理的工程變更簽認不予回應或簽認等因素引發(fā)的各類風險。

（三）來自施工單位的風險。如:施工單位負責提供的設備、材料、勞務等未按時到位造成工程工期延誤;施工單位自有資金供應不足，墊資周轉(zhuǎn)困難；對工程造價預估不準確，投標報價失誤等因素引發(fā)的各類風險。

（四）來自不可抗力和不利的自然條件的風險。如:水利工程因其特殊性，易面臨洪水、暴雨、泥石流、臺風及地質(zhì)條件的不確定性風險等因素引發(fā)的各類風險。

（五）來自合同本身的風險。如:采用固定總價合同，對施工單位來說就承擔了全部風險；合同對施工單位提出大量墊資的要求；合同對施工單位工期和質(zhì)量要求過于苛刻，遠超常規(guī)等因素引發(fā)的各類風險。

2010年4月15日，財政部、中國證券監(jiān)督管理委員會、審計署、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會、中國保險監(jiān)督管理委員會聯(lián)合發(fā)布的《企業(yè)內(nèi)部控制應用指引第16號－－合同管理》明確提示， 企業(yè)合同管理至少應當關(guān)注下列風險：

（一）未訂立合同、未經(jīng)授權(quán)對外訂立合同、合同對方主體資格未達要求、合同內(nèi)容存在重大疏漏和欺詐，可能導致企業(yè)合法權(quán)益受到侵害。

（二）合同未全面履行或監(jiān)控不當，可能導致企業(yè)訴訟失敗、經(jīng)濟利益受損。

（三）合同糾紛處理不當，可能損害企業(yè)利益、信譽和形象。

......

（一）刑事風險

合同是企業(yè)正常民事行為的載體，但也存在一些刑事犯罪活動。如：國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位直接負責的主管人員，在簽訂、履行合同過程中，因嚴重不負責任而被詐騙，致使國家利益遭受重大損失的行為構(gòu)成簽訂、履行合同失職被騙罪等。

（二）行政監(jiān)管風險

《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》第三十八條中央企業(yè)應當對在履職過程中因故意或者重大過失應當發(fā)現(xiàn)而未發(fā)現(xiàn)違規(guī)問題，或者發(fā)現(xiàn)違規(guī)問題存在失職瀆職行為，給企業(yè)造成損失或者不良影響的單位和人員開展責任追究。

國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會令第37號《中央企業(yè)違規(guī)經(jīng)營投資責任追究實施辦法（試行）》僅字面包含“合同”的責任追究情形包括10條，具體為：

未按規(guī)定對企業(yè)規(guī)章制度、經(jīng)濟合同和重要決策等進行法律審核；

未按規(guī)定訂立、履行合同；

未履行或未正確履行職責致使合同標的價格明顯不公允；

未正確履行合同，或無正當理由放棄應得合同權(quán)益；

未按規(guī)定對合同標的進行調(diào)查論證或風險分析；

未按規(guī)定履行決策和審批程序，擅自簽訂或變更合同；

未按規(guī)定程序?qū)贤s定進行嚴格審查，存在重大疏漏；

違反合同約定超計價、超進度付款；

投資合同、協(xié)議及標的企業(yè)公司章程等法律文件中存在有損國有權(quán)益的條款，致使對標的企業(yè)管理失控；

違反合同約定提前支付并購價款。

其他條款，許多也與合同簽訂、履行過程密切相關(guān)。同時辦法第三十一條至四十五條，對違規(guī)責任追究進行了明確規(guī)定，其中包括組織處理、扣減薪酬、禁入限制、紀律處分、移送國家監(jiān)察機關(guān)或司法機關(guān)依法處理。

（三）民事風險

合同的民事風險主要來源于合同具體條款，包括合同價格、結(jié)算方式、合同工期、工程款支付、合同變更、違約責任等等。

如從甲方來講，合同價格約定明顯高于市場價格，則企業(yè)需要承擔高成本帶來的低收益甚至虧損的風險；

合同工期約定不明或者不利，可能帶來到期無法完工和交付使用，項目建設時間延長和建設成本增加以及由此帶來的無法按期產(chǎn)生收益的風險；

違約責任約定不全面、力度不足可能帶來，乙方鉆空子，拖延工期、以次充好，工程質(zhì)量不達標準等風險無法追究乙方責任的風險。

當然這些民事風險還包括，因甲方自身違約，需要向乙方承擔的違約金、損失賠償?shù)让袷仑熑物L險。合同的民事風險最終形成的是企業(yè)的財務和經(jīng)營管理風險。

......

加強合同管理，保證工程履約，水利工程能否順利地進行，合同管理起著重要的保證作用。一項水利工程項目從開始實施到竣工驗收合格涉及非常多的不同類型的合同，所以加強對其合同的管理是非常必要的。

水利工程建設中形成合同的各方，應該嚴格按照合同規(guī)定的權(quán)利和義務，享受相關(guān)權(quán)力，履行相關(guān)義務。但工程實際進行過程中，由于不可預見的自然的或人為因素的影響，合同的履行就存在一定的困難，為了避免合同在履行時出現(xiàn)困難，確證其權(quán)威性，就要強化對合同的管理，要通過合法的程序簽訂合同，嚴格防止在水利工程建設工程中出現(xiàn)不符合規(guī)定的合同更改和對合同規(guī)定的條款刻意不履行的事件，避免因合同的違規(guī)更改或合同條款未得到履行而帶來合同糾紛事件的發(fā)生，嚴重影響工程質(zhì)量和工期。水利行業(yè)合同主要問題總結(jié)如下：

（一）高度重視

水利行業(yè)企業(yè)領(lǐng)導要高度重視合同合規(guī)管理工作，將其提升到防范風險、創(chuàng)造價值的地位和高度，重視企業(yè)合同管理。企業(yè)領(lǐng)導特別是核心領(lǐng)導和分管領(lǐng)導，要把涉及企業(yè)合同管理制度建設放到企業(yè)基本制度的高度，放到企業(yè)經(jīng)營管理的核心來抓。

（二）責任明確

水利行業(yè)企業(yè)合同管理涉及領(lǐng)導層、管理層和執(zhí)行層，要明確合同管理涉及各個層級的責任，明確合同管理部門、主辦部門、各業(yè)務和職能部門在合同業(yè)務中的定位和職責分工，明確企業(yè)監(jiān)督部門對合同管理的監(jiān)督和考核機制。

（三）加強培訓

水利行業(yè)企業(yè)要將合同業(yè)務涉及的企業(yè)經(jīng)營、法治、財稅等專業(yè)知識和技能，分層級、分重點納入企業(yè)培訓內(nèi)容，對涉及企業(yè)合同起草、審核、執(zhí)行、監(jiān)督和評價的部門和關(guān)鍵崗位、關(guān)鍵人員，加強合同管理技能培訓和合規(guī)培訓，建立起一支懂法律、懂合規(guī)、懂經(jīng)營的高素質(zhì)合同管理人才隊伍。

（四）監(jiān)督評價

水利行業(yè)企業(yè)要建立企業(yè)合同管理內(nèi)部監(jiān)督評價機制，合同牽頭管理部門做好合同管理制的落實和監(jiān)督，合同主辦業(yè)務部門是否全面履行主體責任，相關(guān)職能部門是否按照業(yè)務職能落實審核責任，合同執(zhí)行部門是否嚴格執(zhí)行等等。

（五）合規(guī)嵌入

水利行業(yè)企業(yè)開展合規(guī)建設工作，要將合規(guī)管理嵌入到企業(yè)合同管理的全流程，要將合同管理作為各業(yè)務職能合規(guī)管理的重要內(nèi)容，定期梳理合規(guī)風險，簽訂合同前要對其進行合規(guī)審查，將合同合規(guī)管理納入合規(guī)評價內(nèi)容，不斷提升合同管理水平。

（六）專業(yè)支持

水利行業(yè)企業(yè)開展合同合規(guī)管理，可以充分運用第三方專業(yè)法律服務支持，在企業(yè)合同管理制度制定、重大合同簽訂以及合同糾紛處理、合同合規(guī)管理評價等方面委托第三方機構(gòu)具體實施。

（一）建立健全合同合規(guī)管理制度

水利行業(yè)企業(yè)應當制定合同合規(guī)管理制度，規(guī)范合同管理，確定合同歸口管理部門，明確合同擬定、審批、執(zhí)行等環(huán)節(jié)的程序和要求，建立合同合規(guī)風險評估機制，定期檢查和評價合同管理中的薄弱環(huán)節(jié)，采取相應控制措施，促進合同有效履行，切實維護企業(yè)的合法權(quán)益。

（二）嚴防合同訂立及違規(guī)風險

1、做好合同訂立前的資質(zhì)審查和談判工作。水利行業(yè)企業(yè)對外發(fā)生經(jīng)濟行為應當訂立書面合同。合同訂立前，應當充分了解合同對方的主體資格、信用狀況等有關(guān)內(nèi)容，確保對方當事人具備履約能力。對于影響重大、涉及較高專業(yè)技術(shù)或法律關(guān)系復雜的合同，應當組織法律、技術(shù)、財會等專業(yè)人員參與談判，必要時可聘請外部專家參與相關(guān)工作。談判過程中的重要事項和參與談判人員的主要意見，應當予以記錄并妥善保存。

2、做好合同文本起草工作。水利行業(yè)企業(yè)應當根據(jù)協(xié)商、談判等的結(jié)果，擬訂合同文本，按照自愿、公平原則，明確雙方的權(quán)利義務和違約責任，做到條款內(nèi)容完整，表述嚴謹準確，相關(guān)手續(xù)齊備，避免出現(xiàn)重大疏漏。合同文本一般由業(yè)務承辦部門起草、法律部門審核。重大合同或法律關(guān)系復雜的特殊合同應當由法律部門參與起草。國家或行業(yè)有合同示范文本的，可以優(yōu)先選用，但對涉及權(quán)利義務關(guān)系的條款應當進行認真審查，并根據(jù)實際情況進行適當修改。合同文本須報經(jīng)國家有關(guān)主管部門審查或備案的，應當履行相應程序。

3、做好合同文本審核工作。水利行業(yè)企業(yè)應當對合同文本進行嚴格審核，做好合規(guī)審查工作，重點關(guān)注合同的主體、內(nèi)容和形式是否合法，合同內(nèi)容是否符合企業(yè)的經(jīng)濟利益，對方當事人是否具有履約能力，合同權(quán)利和義務、違約責任和爭議解決條款是否明確等。水利行業(yè)企業(yè)對影響重大或法律關(guān)系復雜的合同文本，應當組織內(nèi)部相關(guān)部門進行審核。相關(guān)部門提出不同意見的，應當認真分析研究，慎重對待，并準確無誤地加以記錄；必要時應對合同條款作出修改。內(nèi)部相關(guān)部門應當認真履行職責。

4、加強合同簽訂管理工作。水利行業(yè)企業(yè)應當按照規(guī)定的權(quán)限和程序與對方當事人簽署合同。正式對外訂立的合同，應當由水利行業(yè)企業(yè)法定代表人或由其授權(quán)的代理人簽名或加蓋有關(guān)印章。授權(quán)簽署合同的，應當簽署授權(quán)委托書。屬于上級管理權(quán)限的合同，下級單位不得簽署。下級單位認為確有需要簽署涉及上級管理權(quán)限的合同，應當提出申請，并經(jīng)上級合同管理機構(gòu)批準后辦理。上級單位應當加強對下級單位合同訂立、履行情況的監(jiān)督檢查。

5、加強合同印章和保密管理。水利行業(yè)企業(yè)應當建立合同專用章保管制度。合同經(jīng)編號、審批及企業(yè)法定代表人或由其授權(quán)的代理人簽署后，方可加蓋合同專用章。水利行業(yè)企業(yè)應當加強合同信息安全保密工作，未經(jīng)批準，不得以任何形式泄露合同訂立與履行過程中涉及的商業(yè)秘密或國家機密。

（三）嚴防合同履行違規(guī)風險

1、加強合同履行監(jiān)控。水利行業(yè)企業(yè)應當遵循誠實信用原則嚴格履行合同，對合同履行實施有效監(jiān)控，強化對合同履行情況及效果的檢查、分析和驗收，確保合同全面有效履行。合同生效后，水利行業(yè)企業(yè)就質(zhì)量、價款、履行地點等內(nèi)容與合同對方?jīng)]有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照國家相關(guān)法律法規(guī)、合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。

2、適時做好合同變更、解除。在合同履行過程中發(fā)現(xiàn)有顯失公平、條款有誤或?qū)Ψ接衅墼p行為等情形，或因政策調(diào)整、市場變化等客觀因素，已經(jīng)或可能導致企業(yè)利益受損，應當按規(guī)定程序及時報告，并經(jīng)雙方協(xié)商一致，按照規(guī)定權(quán)限和程序辦理合同變更或解除事宜。

3、加強合同糾紛管理。水利行業(yè)企業(yè)在履行合同過程中發(fā)生糾紛的，應當依據(jù)國家相關(guān)法律法規(guī)，在規(guī)定時效內(nèi)與對方當事人協(xié)商。合同糾紛經(jīng)協(xié)商一致的，雙方應當簽訂書面協(xié)議。合同糾紛經(jīng)協(xié)商無法解決的，應當根據(jù)合同約定選擇仲裁或訴訟方式解決。涉及訴訟或仲裁的，建議盡早委托專業(yè)律師介入，及時調(diào)取保全有效證據(jù)，做好訴訟及應訴的充分準備工作。

4、做好合同履行評估和考核工作。水利行業(yè)企業(yè)應當建立合同履行情況評估制度，至少于每年年末對合同履行的總體情況和重大合同履行的具體情況進行分析評估，對分析評估中發(fā)現(xiàn)合同履行中存在的不足，應當及時加以改進。水利行業(yè)企業(yè)應當健全合同管理考核與責任追究制度。對合同訂立、履行過程中出現(xiàn)的違法違規(guī)行為，應當追究有關(guān)機構(gòu)或人員的責任。

元正盛業(yè)律師團隊結(jié)合水利行業(yè)特點以及豐富的企業(yè)常年服務顧問服務、企業(yè)合規(guī)專項法律服務以及合同糾紛訴訟案件辦理經(jīng)驗，可以為水利行業(yè)企業(yè)合同合規(guī)管理提供如下具體法律服務：

一、常年法律顧問服務（包括合同業(yè)務咨詢、合同起草、審核等工作）；

二、合同管理制度體系建設服務。包括幫助水利行業(yè)企業(yè)建立合同管理制度體系、合同合規(guī)管理制度、合同審批流程設計等；

三、為水利行業(yè)企業(yè)提供與合同談判、起草、簽約、履行監(jiān)管等全過程跟蹤法律服務；

四、水利企業(yè)常用合同范本庫建設法律服務；

五、為重大水利項目合同提供專項合規(guī)審查法律服務，出具專項合規(guī)審查意見書，為企業(yè)高層決策提供專業(yè)支持；

六、合同培訓業(yè)務；

七、企業(yè)合同糾紛訴訟代理業(yè)務。具體包括受水利行業(yè)企業(yè)委托為企業(yè)提供合同爭議糾紛仲裁、訴訟代理、保全和執(zhí)行服務等。