通過合規(guī)管理防范建筑施工企業(yè)勞動用工風險實務研究

國企合規(guī)系列專業(yè)文章第四十八篇

導讀：本文閱讀目錄指引

一、建筑施工企業(yè)勞動用工特點分析

二、建筑施工企業(yè)勞動用工風險分析

三、元正盛業(yè)律師關于通過合規(guī)管理防范建筑施工企業(yè)勞動用工風險的建議

四、元正盛業(yè)律師辦理勞動用工法律業(yè)務的工作思路

五、律師在建筑施工企業(yè)勞動用工的作用和價值分析

六、建筑施工企業(yè)勞動用工管理法規(guī)文件梳理和解讀

引言

國家統計局數據顯示，僅2020年全國建筑業(yè)企業(yè)完成建筑業(yè)總產值 26.4 萬億元，同比增長6.2%；建筑業(yè)實現增加值達到 7.3 萬億元，同比增長 3.5%，占全國GDP的7.2%。建筑業(yè)規(guī)模龐大，提供了大量就業(yè)崗位。用工規(guī)模大、準入門檻不高等特點，使其吸納了近 20%的新產業(yè)工人。數據顯示，從事建筑業(yè)的新產業(yè)工人超過 5000 萬人。建筑施工企業(yè)屬于勞動密集型企業(yè)，工程施工時用工數量龐大，但從企業(yè)管理和實際經營效益等多方面原因，施工企業(yè)不可能將所有勞動者都聘為企業(yè)正式員工。因此，建筑施工企業(yè)通常采用多種勞動用工方式來解決工程施工高峰時用工不足問題，但因勞動用工管理制度不完善、管理措施執(zhí)行不到位等問題，給施工企業(yè)也帶來了較大的勞動用工管理難度，并因管理不專業(yè)、不規(guī)范引發(fā)系列法律風險。

 

近期，國務院國資委下發(fā)《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》（以下簡稱《合規(guī)辦法》），規(guī)定應當針對勞動用工等重點領域制定合規(guī)管理具體制度或者專項指南。合規(guī)管理作為規(guī)范勞動用工管理，防范勞動用工法律風險的重要措施，建筑施工企業(yè)更應高度重視。本文對建筑施工企業(yè)勞動用工合規(guī)中需要關注的重點事項進行介紹和分析，希望對建筑施工企業(yè)在勞動用工合規(guī)管理事務中有所幫助。

 

建筑施工企業(yè)勞動用工特點分析

 

由于建筑工程項目自身特殊性，建筑施工企業(yè)經常變更施工地點，在勞動用工方面表現出流動、分散、短期、多用工方式交叉配合等特點，這些都增加了建筑施工企業(yè)在勞動用工方面的管理難度。建筑施工企業(yè)用工有以下主要特點：

一、建筑施工企業(yè)勞動用工方式多

一是企業(yè)的正式員工，這類人員與建筑施工企業(yè)簽訂了正式勞動合同，多是企業(yè)的骨干及項目管理人員；

 

二是勞務派遣用工，這類人員是建筑施工企業(yè)通過勞務派遣方式使用的人員，他們與勞務派遣機構簽訂勞動合同，不與建筑施工企業(yè)建立勞動關系；

 

三是勞務分包，建筑勞務分包企業(yè)從施工總承包或專業(yè)承包企業(yè)那里分包勞務作業(yè)，由其直接招收、管理和使用施工人員；

 

四是零散用工，該類人員由“包工頭”帶到工地勞動或者企業(yè)直接使用的零散人員。

 

二、施工人員流動性大

建筑施工人員構成復雜，來自全國各地，大多一項工程結束，甚至項目中途就離開施工企業(yè)，因此人員流動性大，組織管理難度高。

 

三、施工人員生產勞動保障程度較低

建筑施工企業(yè)為降低成本、規(guī)避自身責任，一般不直接與施工人員簽訂勞動合同，而是通過其他用工方式獲取勞務需求，而其他用工方式大多不給施工人員辦理養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)等社會保險。同時，建筑施工場地生產條件差，部分施工現場安全防護設施差，施工條件惡劣，勞動安全保障低。

 

四、工傷事故頻發(fā)且責任不明確

施工人員通常文化程度不高，安全意識和安全能力還需提升，部分建筑施工企業(yè)安全培訓工作不到位，加之工作強度大，施工人員自身主動參加安全培訓的積極性也不高，因此，施工人員安全事故時有發(fā)生，但多種勞動用工形式交雜，使部分施工人員與建筑施工企業(yè)不直接發(fā)生勞動關系，出了工傷事故，責任不明確。

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建筑施工企業(yè)勞動用工風險分析

 

元正盛業(yè)合規(guī)律師團隊根據建筑施工企業(yè)勞動用工現狀，對建筑施工企業(yè)勞動用工領域風險梳理如下：

一、施工人員招錄和管理不規(guī)范引發(fā)賠付風險

建筑施工企業(yè)在施工人員招錄和管理過程中，未嚴格執(zhí)行勞動合同簽訂程序，或是直接不簽訂勞動合同，造成大量無勞動合同的事實勞動關系，在施工人員離職后大量出現勞動爭議，面臨勞動者索要雙倍工資的風險。

 

二、施工企業(yè)給員工購買社會保險不規(guī)范引發(fā)工傷費用承擔風險

建筑施工企業(yè)為節(jié)約成本，加上存在僥幸心理，大多未嚴格按照規(guī)定給施工員工購買社會保險，施工員工發(fā)生工傷事故后，建筑施工企業(yè)將自行承擔高額醫(yī)療費及工傷補助的情形。同時，通過勞務派遣、“包工頭”等用工方式使用的施工人員，如果勞務派遣單位和“包工頭”未給施工人員購買社會保險，建筑施工企業(yè)有可能因施工人員工傷事故與勞務派遣單位和“包工頭”承擔連帶賠償責任。

 

三、施工企業(yè)解除勞動關系不規(guī)范引發(fā)支付經濟補償金風險

施工人員流動性大，日常管理較為困難，如建筑施工企業(yè)日常員工管理不規(guī)范，在解除施工人員勞動關系時無法出具證明辭退理由的有效證據材料，或是解除勞動關系適用的規(guī)章制度未經法定程序制定及公示，在解除勞動關系時很可能要向離職人員支付經濟補償金。

 

四、因違法轉分包引發(fā)建筑施工企業(yè)牽扯工資支付訴訟風險

部分工程總承包企業(yè)將勞務工作甚至整個工程項目轉包、違法分包給其他不具備用工主體資格的單位或個人，雖然工程總承包企業(yè)支付了相應工程款項，但轉承包人或分包人拿到工程款后并未按時發(fā)放給農民工，最終導致農民工停工或起訴工程總承包企業(yè)，使工程總承包企業(yè)連帶承擔支付農民工工資的風險。

 

五、因拖欠工程款引發(fā)代墊工資風險

施工總承包企業(yè)未按合同約定與分包企業(yè)結清工程款，或分包企業(yè)在收到工程款后將款項挪用，不能支付農民工工資等情形發(fā)生，施工總承包企業(yè)將承擔先行墊付被拖欠農民工工資的風險。

 

六、未按要求發(fā)放工資引發(fā)行政處罰風險

施工總承包單位未按規(guī)定開設或者使用農民工工資專用賬戶、未按規(guī)定存儲工資保證金或者未提供金融機構保函，施工總承包單位、分包單位未實行勞動用工實名制管理的，人力資源社會保障行政部門、相關行業(yè)工程建設主管部門按照職責責令限期改正；逾期不改正的，責令項目停工，并處5萬元以上10萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，給予施工單位限制承接新工程、降低資質等級、吊銷資質證書等行政處罰。

 

七、超時用工面臨勞動監(jiān)察部門的行政處罰和支付加班費風險

建筑施工企業(yè)為在承擔最小的人員成本的情況下如期完工，一般都組織施工人員加班工作，而加班工資計算模式不規(guī)范、不透明，使加班工資發(fā)放不規(guī)范甚至不支付。在受到舉報后將面臨勞動監(jiān)察部門的行政處罰和向施工人員支付加班費的風險。

 

八、勞動用工違法行為引發(fā)刑事責任風險

施工人員發(fā)生重大傷亡事故，建筑施工企業(yè)可能會涉嫌重大責任事故罪、強令違章冒險作業(yè)罪。如果建筑施工企業(yè)侵犯施工人員權益的，可能涉嫌強迫勞動罪、雇傭童工從事危重勞動罪、拒不支付勞動報酬罪等。

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元正盛業(yè)律師關于通過合規(guī)管理防范建筑施工企業(yè)勞動用工風險的建議

 

元正盛業(yè)合規(guī)律師團隊結合對勞動用工合規(guī)管理的研究和認識，從實務角度就建筑施工企業(yè)如何加強勞動用工合規(guī)管理，防控相關風險提出以下建議：

一、建設施工企業(yè)應樹立依法管理勞動用工的合規(guī)理念

建設施工企業(yè)應樹立正確、依法合規(guī)的勞動用工管理理念，要正確處理勞動用工管理中合規(guī)與效益之間的矛盾，完善企業(yè)內部勞動用工規(guī)章制度，規(guī)范各項操作流程并嚴格執(zhí)行，不在勞動用工管理上抱有僥幸心理，盡可能做到依法用工、規(guī)范管理用工事務，有效減少企業(yè)與員工之間的勞動關系糾紛，促進企業(yè)良好發(fā)展。

 

二、加強建設施工企業(yè)勞動用工合規(guī)管理

建設施工企業(yè)應加強勞動用工合規(guī)管理工作，通過制定勞動用工管理合規(guī)管理制度，將各項勞動用工合規(guī)要求嵌入業(yè)務和流程當中，進一步規(guī)范企業(yè)勞動用工管理。定期開展勞動用工合規(guī)風險識別、評價工作，采取相關措施將勞動用工合規(guī)風險處于受控狀態(tài)。加強勞動用工管理人員業(yè)務培訓和合規(guī)培訓，不斷營造企業(yè)勞動用工合規(guī)管理氛圍。建議企業(yè)內部的專業(yè)法務人員配合人事部門完成相關工作，企業(yè)專業(yè)人才缺乏的，可委托專業(yè)律師團隊提供法律支持。

 

三、依法開展勞動合同簽訂合規(guī)管理工作

建筑施工企業(yè)在招用施工人員時，必須依法以企業(yè)名義與施工人員簽訂書面勞動合同，不得以項目部名義與施工人員簽訂書面勞動合同，并按照規(guī)定及時購買社會保險。勞動合同必須根據施工工程實際情況填寫，堅持先簽訂勞動合同后進場施工的原則，防范因未及時簽訂合同引發(fā)的各類風險。

 

四、嚴格落實工程依法分包合規(guī)管理工作

建筑施工企業(yè)堅持依法分包的原則，按照《建筑法》、《招投標法》等相關法律法規(guī)，確定分包方式，選擇分包單位，做好分包管理。嚴禁出現轉包、違法分包或分包商不具備用工主體資格等情形，也不能出現包而不管，以包代管等放任管理的情形。

 

五、加強日?？记诤弦?guī)管理

施工現場作業(yè)區(qū)必須與其他區(qū)域隔離，并在作業(yè)區(qū)人員出入口設置考勤設備，保證準確記錄施工人員每天有效考勤，為薪資（包括加班工資）發(fā)放提供依據。為保證考勤信息準確有效，便于管理，建議施工現場采用生物識別（包括人臉識別、虹膜識別或指紋識別等）網絡考勤設備。

 

六、依法合規(guī)做好工資支付合規(guī)管理工作

建筑施工企業(yè)全面落實對招用農民工的工資支付責任，督促分包單位嚴格依法將工資按時足額支付給農民工本人，嚴禁將工資發(fā)放給不具備用工主體資格的組織和個人。不得以工程款未到位等原因拖欠農民工工資，不得將合同應收工程款等經營風險轉嫁給農民工。按規(guī)定開設或者使用農民工工資專用賬戶，按規(guī)定存儲工資保證金或者未提供金融機構保函，確保按時足額向農民工發(fā)放工資。

 

七、建立工程質量安全合規(guī)管理標準告知制度

建筑施工企業(yè)在施工人員進場施工前，應將工程施工質量、安全管理標準提前告知施工人員，并對施工人員的施工質量、安全行為實時監(jiān)督，如遇施工人員施工質量不達標或未按安全操作規(guī)程施工的應及時采取措施，不得在支付工資時因質量不達標為由進行拖欠、克扣。如因施工人員違反行業(yè)或企業(yè)相關規(guī)定被企業(yè)合理罰款的，不列入企業(yè)欠薪范疇。

 

八、設置工資專管人員

建筑施工企業(yè)應指定專人負責現場勞務臺賬的建立，并對現場本企業(yè)施工人員和勞務臺賬中涉及的內容進行管理，通過專人管理勞動用工及工資發(fā)放等事宜，防范用工風險。

 

九、加強施工人員檔案合規(guī)管理

施工人員進場前，建筑施工企業(yè)應審查個人身份證件，要對施工人員的來源地、姓名、身份證編號、工種、崗位證書、勞動合同編號、進場時間、離場時間等信息進行實名登記造冊，建立統一的施工現場勞動用工管理臺賬，并根據流動情況實行動態(tài)管理，做到工人進出場記錄完整。按照“誰用工，誰建檔”的原則，負責施工人員合同、考勤記錄及工資發(fā)放記錄等有關用工資料的建檔，總承包企業(yè)負責相應檔案資料的留存保管。

 

十、加強對施工人員合規(guī)培訓力度

建筑施工企業(yè)自行組織或委托培訓機構，對所雇用的從施工人員做好上崗培訓工作。要充分利用工地業(yè)余學校對施工人員進行崗前技能培訓，培訓的主要內容包括：勞動法律常識（依法維護農民工合法權益的知識）、質量安全生產常識、施工技術、建筑材料及成品保護等，努力營造職業(yè)技能等級與勞動報酬掛鉤的市場環(huán)境，積極研究探索職業(yè)技能等級與勞動報酬掛鉤機制，提高施工人員參加培訓的積極性，鼓勵施工人員自愿參加職業(yè)技能鑒定，全面提高建筑施工人員素質。

 

十一、加強施工現場零工合規(guī)管理

建議建筑施工企業(yè)保有一定數量的與其建立穩(wěn)定勞動關系的骨干施工人員隊伍,不宜隨意招用零工，確需使用零工的,要加強用工管理。詳細登記實名制臺賬,簽訂勞動合同及權益責任告知書，明確勞動報酬支付方式，質量安全注意事項等，在進場前做好班前教育，過程中加強質量安全管控，留存工資結算資料,降低管理風險。

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元正盛業(yè)律師為建筑施工企業(yè)提供勞動用工專項法律服務的工作思路

 

一、根據企業(yè)實際需要，為企業(yè)設計適合的勞動用工模式

元正盛業(yè)合規(guī)律師團隊倡導采取依法合規(guī)方式開展勞動用工管理工作，幫助建筑施工企業(yè)化解因勞動用工管理不規(guī)范、不專業(yè)引發(fā)的各類風險和高額賠償損失的發(fā)生。專業(yè)律師團隊將細致了解企業(yè)的實際需求和管理模式，為企業(yè)量身制作設計最合適的勞動用工管理模式，做好建筑施工企業(yè)各類勞動用工方式的有效結合、在幫助企業(yè)實現效益最佳目標的前提下，做好各類勞動用工風險防范的無縫對接，幫助企業(yè)最大化地減少勞動用工管理風險。

 

二、通過非訴訟專項法律服務，幫助企業(yè)最大限度地防范勞動用工風險

元正盛業(yè)律師團隊為企業(yè)提供法律顧問及專項法律服務的理念就是通過專業(yè)負責的法律服務，減少委托人的訴訟風險，“能不打官司的盡可能不打官司”?，F實是，很多建筑施工企業(yè)大都在企業(yè)發(fā)生勞動爭議糾紛、重大工傷事故、工資款索賠、接到行政處罰通知書后才聘請律師。此時，聘請律師對委托人在程序上的幫助會大一些，在實際價值、費用和損失降低層面的幫助不大。

 

另，律師通過非訴方式為企業(yè)設計合適的勞動用工管理模式，幫助企業(yè)建立一整套專業(yè)合規(guī)實用的勞動用工管理制度，對防范企業(yè)勞動用工風險，降低勞動用工成本，提升企業(yè)勞動用工管理水平和市場競爭力等方面均會有很大價值和幫助，對企業(yè)的性價比應是很高的。

 

三、以最謹慎認真的態(tài)度和專業(yè)能力處理勞動爭議案件

對已發(fā)生必須應對的各類勞動用工爭議和糾紛，元正盛業(yè)律師團隊會高度重視，以最謹慎認真的態(tài)度處理。元正盛業(yè)律師通過辦理大量勞動爭議案件，感受到很多勞動爭議案件的個案雖然標的不會很大，但敗訴后的負面影響和損失會很大。因此，面對每一個勞動爭議案件，元正盛業(yè)律師團隊都會認真對待、全方位做好各項準備工作，在團隊內部充分研討后，對結果做出合理有據的預判，在與委托人充分溝通后，安排專業(yè)的律師，通過團隊協作確保案件有滿意的結果。

 

律師在建筑施工企業(yè)勞動用工的

作用和價值分析

 

元正盛業(yè)合規(guī)律師團隊長期為大量企業(yè)提供法律顧問服務及勞動用工專項法律服務，我們認為，律師在建筑施工企業(yè)勞動用工合規(guī)管理事務中，可以提供如下具體法律服務事項：

一、為建筑施工企業(yè)設計適合的勞動用工管理模式；

二、幫助企業(yè)建立專業(yè)實用的勞動用工管理制度；

三、為企業(yè)建立規(guī)范的勞動用工合規(guī)管理體系；

四、為企業(yè)提供專業(yè)培訓，幫助企業(yè)培養(yǎng)人事及法務管理人才；

五、通過勞動用工專項合規(guī)審查，幫助企業(yè)識別勞動用工領域內現存的各類勞動用工風險，提供風險化解和解決方案；

六、協助建筑施工企業(yè)依法妥善處理勞動人事爭議；

七、接受委托代理勞動爭議糾紛案件；

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建筑施工企業(yè)勞動用工管理有關

法規(guī)文件梳理和解讀

 

國家對建筑施工企業(yè)勞動用工管理，特別是農民工工資發(fā)放的監(jiān)管越來越嚴格，法律體系日趨完善，現將建筑施工企業(yè)勞動用工常用法律法規(guī)梳理如下：

一、《勞動法》

《勞動法》共十三章107條，分別對促進就業(yè)、勞動合同和集體合同、工作時間和休息休假、工資、勞動安全衛(wèi)生、女職工和未成年工特殊保護、職業(yè)培訓、社會保險和福利、勞動爭議、用人單位的監(jiān)督檢查和法律責任等方面做出規(guī)定，保護勞動者的合法權益，調整勞動關系，建立和維護適應社會主義市場經濟的勞動制度，促進經濟發(fā)展和社會進步。

 

二、《勞動合同法》

《勞動合同法》共八章98條，分別對勞動合同的訂立、勞動合同的履行和變更、勞動合同的解除和終止、監(jiān)督檢查、法律責任等方面做出規(guī)定，完善勞動合同制度，明確了勞動合同雙方當事人的權利和義務，保護勞動者的合法權益，構建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關系。

 

三、《社會保險法》

《社會保險法》共十二章98條，分別對基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險、工傷保險、失業(yè)保險、生育保險、社會保險費征繳、社會保險基金、社會保險經辦、社會保險監(jiān)督等方面做出規(guī)定，規(guī)范社會保險關系，維護公民參加社會保險和享受社會保險待遇的合法權益，使公民共享發(fā)展成果，促進社會和諧穩(wěn)定。

 

四、《職業(yè)病防治法》

《職業(yè)病防治法》共七章88條，分別對前期預防、勞動過程中的防護與管理、職業(yè)病診斷與職業(yè)病病人保障、監(jiān)督檢查、法律責任等方面做出規(guī)定，預防、控制和消除職業(yè)病危害，防治職業(yè)病，保護勞動者健康及其相關權益，促進經濟社會發(fā)展。

 

五、《安全生產法》

《安全生產法》共七章191條，分別對生產經營單位的安全生產保障、從業(yè)人員的安全生產權利義務、安全生產的監(jiān)督管理、生產安全事故的應急救援與調查處理、法律責任等方面做出規(guī)定，加強了安全生產工作，防止和減少生產安全事故，保障人民群眾生命和財產安全，促進經濟社會持續(xù)健康發(fā)展。

 

六、《勞動爭議調解仲裁法》

《勞動爭議調解仲裁法》共四章54條，分別對調解、仲裁等方面做出規(guī)定，保護當事人合法權益，促進勞動關系和諧穩(wěn)定。

 

七、《工傷保險條例》

《工傷保險條例》共八章67條，分別對工傷保險基金、工傷認定、勞動能力鑒定、工傷保險待遇等方面做出規(guī)定，保障因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病的職工獲得醫(yī)療救治和經濟補償，促進工傷預防和職業(yè)康復，分散用人單位的工傷風險。

 

八、《社會保險費征繳暫行條例》

《社會保險費征繳暫行條例》共五章31條，分別對征繳管理、監(jiān)督檢查、罰則等方面做出規(guī)定，為了加強和規(guī)范社會保險費征繳工作，保障社會保險金的發(fā)放。

 

九、《保障農民工工資支付條例》

該條例圍繞根治拖欠農民工工資目標，聚焦問題突出的工程建設領域，壓實用人單位主體責任，強化政府部門監(jiān)管職責，綜合運用多種手段，堅持源頭治理、全程監(jiān)管、防治結合、標本兼治，以法治手段推動根治欠薪問題。

 

十、《保障農民工工資支付工作考核辦法》

該辦法將農民工欠薪治理納入政府考核，以各省、自治區(qū)、直轄市人民政府及新疆生產建設兵團為考核對象?？己藘热葜饕訌姳Ｕ限r民工工資支付工作的組織領導、建立健全工資支付保障制度、治理欠薪特別是工程建設領域欠薪工作成效等情況?？己瞬扇》旨壴u分法，按照最終評分，將各地區(qū)分為A、B、C三個等次，對考核等級為A級的，由部際聯席會議予以通報表揚；對考核等級為C級的，由部際聯席會議對該省級政府有關負責人進行約談，提出限期整改要求。

 

勞動用工領域的法律法規(guī)及相關規(guī)定還有很多，如《工會法》《婦女權益保障法》《就業(yè)促進法》《全國年節(jié)及紀念日放假辦法》《國務院關于職工探親待遇的規(guī)定》《職工帶薪年休假條例》《國務院關于職工工作時間的規(guī)定》《工資支付暫行規(guī)定》《未成年人保護法》《女職工勞動保護特別規(guī)定》《未成年工特殊保護規(guī)定》《企業(yè)年金基金管理辦法》《工傷認定辦法》《關于全面治理拖欠農民工工資問題的意見》《關于切實解決企業(yè)拖欠農民工工資問題的緊急通知》等等，這些僅是各類勞動用工規(guī)范的一部分，所以建筑施工企業(yè)要加強勞動用工管理，重視相關法律法規(guī)的系統學習和理解，通過梳理掌握各類合規(guī)義務和合規(guī)要求，規(guī)范勞動用工管理行為，有效杜絕企業(yè)在勞動用工中的各類不合規(guī)行為，有效防范各類勞動用工風險。

 

以上是元正盛業(yè)律師合規(guī)團隊針對建筑施工企業(yè)勞動用工合規(guī)管理做出的研究和實務建議，希望對建筑施工企業(yè)勞動用工管理風險防范和合規(guī)管理能力的提升有所助力。