證據(jù)是人民法院按照法律規(guī)定和訴訟規(guī)則認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)，證據(jù)對(duì)于原告、被告任何一方當(dāng)事人進(jìn)行訴訟活動(dòng)、對(duì)于法院查明案件事實(shí)、依法裁判均具有重要意義。因此，就有打官司，就是打證據(jù)的說法，如果當(dāng)事人提供的若干組證據(jù)，能夠做到證據(jù)清晰、層次分明、條理清楚，如果能夠證明當(dāng)事人的主張，且該證據(jù)只會(huì)得出唯一的結(jié)論（不會(huì)產(chǎn)生歧義），那么法院對(duì)該證據(jù)的采信的可能性就非常大，就有可能作出對(duì)證據(jù)提供方有利的判決。

但是作為案件裁判者的法官，在糾紛發(fā)生時(shí)及糾紛發(fā)生后的過程均不在場(chǎng)，作為訴訟律師及訴訟當(dāng)事人，要做的最重要的工作就是厘清案件事實(shí)、梳理案件證據(jù)、深挖案件證據(jù)、展示案件證據(jù)并最終達(dá)到深度還原案件事實(shí)，讓法官作出勝訴判決的目的。因此，作者以十二年律師從業(yè)者的角度，僅對(duì)民事訴訟中容易被當(dāng)事人或訴訟代理人遺漏的證據(jù)和環(huán)節(jié)進(jìn)行探討。

一、證據(jù)形式的法律規(guī)定

《民事訴訟法》第六十六條　證據(jù)包括：

（一）當(dāng)事人的陳述；

（二）書證；

（三）物證；

（四）視聽資料；

（五）電子數(shù)據(jù)；

（六）證人證言；

（七）鑒定意見；

（八）勘驗(yàn)筆錄。

證據(jù)必須查證屬實(shí)，才能作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。

第六十七條　當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。

當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，或者人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集。

人民法院應(yīng)當(dāng)按照法定程序，全面地、客觀地審查核實(shí)證據(jù)。

二、厘清案件事實(shí)——重視當(dāng)事人陳述

當(dāng)事人陳述是最容易被律師忽視的證據(jù)，僅有當(dāng)事人陳述沒有其他證據(jù)支持和印證，是不會(huì)被法院采信的。且當(dāng)事人在陳述案情時(shí)，說得多，講得亂，常常抓不住案件重點(diǎn)，所以律師在傾聽當(dāng)事人陳述時(shí)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行積極引導(dǎo)，耐心傾聽，先由當(dāng)事人簡(jiǎn)述案件基本事實(shí)，然后律師通過詢問了解案情，通過數(shù)十個(gè)問題的發(fā)問，站在法官的角度，以法官的裁判標(biāo)準(zhǔn)，去審查案件事實(shí)和證據(jù)，直到能夠說服自己，沒有疑問。通過對(duì)當(dāng)事人的詢問，還能發(fā)現(xiàn)目前現(xiàn)有證據(jù)的不足，以及需要深挖的證據(jù)。

三、如何梳理案件證據(jù)

當(dāng)事人提供的初始證據(jù)一般是雜亂無章的，或者僅提供了他認(rèn)為有用的證據(jù)，未提供律師需要的、重要的證據(jù)。所以應(yīng)當(dāng)要求當(dāng)事人提供一切與案件事實(shí)有關(guān)的證據(jù)，包括與對(duì)方的經(jīng)辦業(yè)務(wù)人員的溝通時(shí)間、溝通方式、任何形式的聊天記錄；協(xié)議、合同、文件；收條；轉(zhuǎn)賬記錄；會(huì)議紀(jì)要等。律師應(yīng)當(dāng)綜合全案證據(jù)進(jìn)行分析，制定案件證據(jù)目錄，內(nèi)容清晰、邏輯嚴(yán)密的證據(jù)目錄起到提綱挈領(lǐng)的作用，起到事半功倍的效果。

四、如何深挖案件證據(jù)

人過留名，雁過留聲，任何事件的發(fā)生總是有跡可循的，我們要做的就是挖掘案件背后的證據(jù)。

（一）申請(qǐng)法院調(diào)查取證

《最高人民法院關(guān)于修改<關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定>的決定》

第二條  人民法院應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說明舉證的要求及法律后果，促使當(dāng)事人在合理期限內(nèi)積極、全面、正確、誠實(shí)地完成舉證。

當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，可申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集。

一般情況銀行轉(zhuǎn)賬交易記錄，以及被政府機(jī)關(guān)、行政單位保存的書證，都需要法院調(diào)取，或法院出具調(diào)查令，由律師調(diào)取。

（二）行使訴訟權(quán)利，精準(zhǔn)提出司法鑒定申請(qǐng)

對(duì)于普通的建設(shè)工程施工類合同糾紛案件，雙方當(dāng)事人對(duì)工程價(jià)款存在爭(zhēng)議，都會(huì)提出鑒定。但對(duì)于確認(rèn)合同效力糾紛、撤銷之訴、執(zhí)行異議之訴等案件，就需要對(duì)文書和書證提出精準(zhǔn)的鑒定項(xiàng)目的申請(qǐng)。

文書司法鑒定是指運(yùn)用文件檢驗(yàn)學(xué)的原理和技術(shù)，對(duì)文書的筆跡、圖章、印文、文書的制作工具及形成時(shí)間等問題進(jìn)行鑒定;對(duì)證件及有價(jià)證券的真?zhèn)芜M(jìn)行鑒定;對(duì)紙張、筆墨成分及打印或復(fù)印設(shè)備進(jìn)行鑒定等。

根據(jù)統(tǒng)計(jì)，常見的文書鑒定有如下幾種:

1、筆跡檢驗(yàn)——對(duì)筆跡進(jìn)行比對(duì)檢驗(yàn)，確定檢材和樣本筆跡是否同一人所為;

2、印刷文件檢驗(yàn)——檢驗(yàn)印刷品是何種方法印制，判斷印刷品的來源;

3、印章印文檢驗(yàn)——對(duì)印章印文的真?zhèn)涡赃M(jìn)行檢驗(yàn);

4、偽造文件檢驗(yàn)——判明文件是否偽造、何種方法偽造;

5、文件辨識(shí)——指消退、擦刮涂改、老化褪色、壓印痕跡等不易見文件的識(shí)別;

6、有價(jià)票證檢驗(yàn)——對(duì)貨幣、支票、股票、發(fā)票、郵票、車票、機(jī)票及

各種銀行票據(jù)的真?zhèn)涡赃M(jìn)行檢驗(yàn);

7、文件物質(zhì)材料檢驗(yàn)——對(duì)文件紙張、墨水油墨、黏合劑的成分進(jìn)行檢驗(yàn);

8、文件形成時(shí)間——對(duì)文字的書寫時(shí)間進(jìn)行檢驗(yàn)(包括相對(duì)形成時(shí)間和絕對(duì)形成時(shí)間);

9、證件檢驗(yàn)——對(duì)各種身份、學(xué)歷證件進(jìn)行檢驗(yàn)(包括身份證畢業(yè)證;學(xué)位證、工作證、資格證、結(jié)婚證等證件)。

如明知案件的被告方和第三人進(jìn)行惡意串通損害原告利益的，我們只需核對(duì)無爭(zhēng)議的文書簽字和有爭(zhēng)議的文書簽字是否一致，因?qū)Ψ皆趷阂獯ǖ那闆r下，對(duì)簽字進(jìn)行造假的可能性不大，只有對(duì)文書形成時(shí)間進(jìn)行倒簽造假。作者曾辦理的一起申請(qǐng)人執(zhí)行異議之訴案件，就是精準(zhǔn)提出文書形成時(shí)間鑒定，結(jié)合其他證據(jù)，使法官相信被告提供的合同雖然是真實(shí)簽字，但不符合常理、不符合交易習(xí)慣，不能證明銀行轉(zhuǎn)賬的款項(xiàng)就是支付的房款。

（三）巧用交易習(xí)慣的證據(jù)

現(xiàn)行《民法典》有很多關(guān)于交易習(xí)慣的規(guī)定，但作者認(rèn)為我們說的交易習(xí)慣，應(yīng)當(dāng)是被我方當(dāng)事人所認(rèn)可，對(duì)方當(dāng)事人所否認(rèn)，且對(duì)我們的訴訟主張有利的交易習(xí)慣。對(duì)此，最高院對(duì)何為交易習(xí)慣，以及交易習(xí)慣的舉證責(zé)任有具體的解釋。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》

第七條　下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院可以認(rèn)定為合同法所稱“交易習(xí)慣”：

（一）在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對(duì)方訂立合同時(shí)所知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法；

（二）當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。
對(duì)于交易習(xí)慣，由提出主張的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。

交易習(xí)慣一般可以找行業(yè)中具有影響力的從業(yè)者出具證明，注明詳細(xì)的交易流程及習(xí)慣，署名處一定加蓋公章，并由出具人員簽字，并應(yīng)當(dāng)接受法院調(diào)查核實(shí)。

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋（2022修正）

第一百一十五條　單位向人民法院提出的證明材料，應(yīng)當(dāng)由單位負(fù)責(zé)人及制作證明材料的人員簽名或者蓋章，并加蓋單位印章。人民法院就單位出具的證明材料，可以向單位及制作證明材料的人員進(jìn)行調(diào)查核實(shí)。必要時(shí)，可以要求制作證明材料的人員出庭作證。

單位及制作證明材料的人員拒絕人民法院調(diào)查核實(shí)，或者制作證明材料的人員無正當(dāng)理由拒絕出庭作證的，該證明材料不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。

交易習(xí)慣的舉證一般常見于買賣合同糾紛案件，雙方對(duì)交易條件、交易細(xì)節(jié)約定不明，雙方對(duì)此發(fā)生爭(zhēng)議，通常由提出交易習(xí)慣主張的一方進(jìn)行舉證。

（四）以公證方式保存電子數(shù)據(jù)

作者代理的一起當(dāng)事人為企業(yè)的一審勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，勞動(dòng)者在仲裁階段對(duì)企業(yè)提供的一切規(guī)章制度均予以否認(rèn)，即使有規(guī)章制度學(xué)習(xí)簽到表也不予承認(rèn)。在一審法院審理過程中，作者發(fā)現(xiàn)企業(yè)的規(guī)章制度，對(duì)所有員工都是公開、公示的，任何人均能通過員工賬號(hào)及密碼學(xué)習(xí)、了解規(guī)章制度，并收取公司發(fā)送的各類通知和文件，作者提出由公證員登錄任一員工賬號(hào)，瀏覽并下載所有規(guī)章制度，并打印制作公證書，最終被法院采納。

五、完美展示案件證據(jù)——深度還原事實(shí)真相

在庭審過程中，依據(jù)證據(jù)目錄對(duì)證據(jù)進(jìn)行一一列舉，征對(duì)對(duì)方爭(zhēng)議較大的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行簡(jiǎn)要說明。出示證據(jù)的環(huán)節(jié)至關(guān)重要，不僅對(duì)方要發(fā)表質(zhì)證意見，法官也會(huì)帶著問題全面、客觀的審查證據(jù)，所以我們應(yīng)該通過舉證，深度還原案件事實(shí)，對(duì)于雙方均有爭(zhēng)議，但沒有直接證明的證據(jù)，可以通過有技巧的向?qū)Ψ交驅(qū)Ψ酱砣税l(fā)問，讓法官運(yùn)用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗(yàn)對(duì)證據(jù)的證明力進(jìn)行判斷。

如在勞動(dòng)爭(zhēng)議案件中，勞動(dòng)者以單位未履行送達(dá)通知義務(wù)，違法解除勞動(dòng)合同為由，提出巨額經(jīng)濟(jì)賠償金的仲裁。

以EMS郵件查詢單向被告發(fā)問：

單位（代理人）？你主張沒有收到通知，但郵件查詢單顯示，已經(jīng)妥投，郵件已經(jīng)他人代簽，請(qǐng)你解釋一下？

勞動(dòng)者（代理人）：依據(jù)查詢單是妥投，但我的當(dāng)事人的確沒收到，有可能代簽人沒有轉(zhuǎn)交，且郵件沒有備注郵寄的具體文件。

繼續(xù)發(fā)問？你主張沒有收到郵寄的通知書，請(qǐng)問這份解除勞動(dòng)合同通知書的來源？

：的確不是單位郵寄的，是我的當(dāng)事人的朋友在單位的公示欄拍照后轉(zhuǎn)發(fā)的。

緊迫追問？既然是朋友轉(zhuǎn)發(fā)，能否提供朋友姓名？或者是通過什么方式轉(zhuǎn)發(fā)的、微信、短信、彩信、電子郵件？請(qǐng)?zhí)峁┦盏皆撏ㄖ獣募妮d體，手機(jī)或者電腦？

：提供人的信息不能說……

單位代理人發(fā)問后向法庭說明，勞動(dòng)者提供的解除通知書并非照片打印件，照片打印件或者有分明的色彩有公章，或者是濃厚的印記，此份通知書明顯為原件復(fù)印，不具備上述特征，勞動(dòng)者又不能提供收到此文件的載體，不能排除其收到單位寄出的郵件，故意復(fù)印后說是他人轉(zhuǎn)發(fā)的可能性。最終法庭推斷，勞動(dòng)者收到的郵件即解除通知書。

向法庭舉證的確需要相當(dāng)?shù)募记?，需要?dāng)事人和律師的配合，更需要律師深挖案件背后的證據(jù)，作者喜歡竭盡全力去舉證，窮盡舉證責(zé)任，讓法官看到我們?yōu)椴槊靼讣嫦喔冻龅呐Γ尫ü傧嘈盼覀兪钦嫘膸椭榍灏讣聦?shí)并作出公正判決的，而不是沒有證據(jù)自說自話。只有這樣法官才能對(duì)證據(jù)的證明力和證明力大小做出客觀判斷，并最終作出公正的判決。