筆者圍繞國有企業(yè)能否取得“民辦學校辦學許可證”的問題，做如下探討。

問題產(chǎn)生的根源

實踐中，從事職業(yè)技能培訓的主體以“某某職業(yè)技能培訓學校”或“某某職業(yè)技能培訓公司”的形式出現(xiàn)，有營利性和非營利性兩種性質(zhì)，非營利性的主體領取的是“民辦學校辦學許可證”和“民辦非企業(yè)登記證書”，營利性的主體領取的是“民辦學校辦學許可證”和“法人營業(yè)執(zhí)照”，其中以非營利性的機構居多。

如該主體登記為民辦非企業(yè)單位。根據(jù)1998年10月25日生效的《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》第二條規(guī)定“本條例所稱民辦非企業(yè)單位，是指企業(yè)事業(yè)單位、社會團體和其他社會力量以及公民個人利用非國有資產(chǎn)舉辦的，從事非營利性社會服務活動的社會組織”。2010年12月27日生效的《民辦非企業(yè)單位登記暫行辦法》第五條規(guī)定“民辦非企業(yè)單位必須擁有與其業(yè)務活動相適應的合法財產(chǎn)，且其合法財產(chǎn)中的非國有資產(chǎn)份額不得低于總財產(chǎn)的三分之二。開辦資金必須達到本行(事)業(yè)所規(guī)定的最低限額”。因此大家普遍認為民辦職業(yè)培訓學?；蚺嘤枡C構屬于民辦非企業(yè)單位，因此根據(jù)上述法律規(guī)定，作為國有全資公司的企業(yè)是不能取得“民辦學校辦學許可證”的。

筆者認為，在該問題上，大家混淆了“民辦學校辦學許可證”和“民辦非企業(yè)登記證書”二者的性質(zhì)，誠然，根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，國有企業(yè)不能開辦民辦非企業(yè)，但是一個主體取得“民辦學校辦學許可證”不等同于該主體就是“民辦非企業(yè)”，二者雖然經(jīng)常一同出現(xiàn)，但并不是同一性質(zhì)的東西。因此，要判斷國有全資公司舉辦的職業(yè)培訓機構是否有資格取得“民辦學校辦學許可證”，僅需要論證取得該證書的主體資格及資金性質(zhì)即可。

問題的破局

《中華人民共和國民辦教育促進法》（2018修正）第二條規(guī)定“國家機構以外的社會組織或者個人，利用非國家財政性經(jīng)費，面向社會舉辦學校及其他教育機構的活動，適用本法。本法未作規(guī)定的，依照教育法和其他有關教育法律執(zhí)行”?！吨腥A人民共和國民辦教育促進法實施條例》（2021修訂）第二條規(guī)定“國家機構以外的社會組織或者個人可以利用非國家財政性經(jīng)費舉辦各級各類民辦學校；但是，不得舉辦實施軍事、警察、政治等特殊性質(zhì)教育的民辦學校。民辦教育促進法和本條例所稱國家財政性經(jīng)費，是指財政撥款、依法取得并應當上繳國庫或者財政專戶的財政性資金”。第八條規(guī)定“地方人民政府不得利用國有企業(yè)、公辦教育資源舉辦或者參與舉辦實施義務教育的民辦學校。以國有資產(chǎn)參與舉辦民辦學校的，應當根據(jù)國家有關國有資產(chǎn)監(jiān)督管理的規(guī)定，聘請具有評估資格的中介機構依法進行評估，根據(jù)評估結(jié)果合理確定出資額，并報對該國有資產(chǎn)負有監(jiān)管職責的機構備案”。

《中華人民共和國職業(yè)教育法》（2022修訂）第九條第二款規(guī)定“國家發(fā)揮企業(yè)的重要辦學主體作用，推動企業(yè)深度參與職業(yè)教育，鼓勵企業(yè)舉辦高質(zhì)量職業(yè)教育”。第二十五條規(guī)定“企業(yè)可以利用資本、技術、知識、設施、設備、場地和管理等要素，舉辦或者聯(lián)合舉辦職業(yè)學校、職業(yè)培訓機構”。

《新疆維吾爾自治區(qū)民辦職業(yè)培訓學校管理辦法》第十六條規(guī)定“經(jīng)正式批準設立的非營利性民辦職業(yè)培訓學校，按規(guī)定到民政部門登記為民辦非企業(yè)單位；經(jīng)正式批準設立的營利性民辦職業(yè)培訓學校，按規(guī)定到市場監(jiān)管部門辦理登記”?！督K省民辦職業(yè)培訓學校管理辦法》第三十九條規(guī)定“營利性民辦職業(yè)培訓學校的舉辦者可以取得辦學收益，學校辦學結(jié)余依照《公司法》等有關法律法規(guī)處理”。

筆者認為，首先，根據(jù)上述法律規(guī)定，雖然《中華人民共和國民辦促進教育法》及實施條例規(guī)定舉辦民辦學校和其他教育機構的主體是“社會組織”和“個人”，不包括“企業(yè)”，但2022年5月1日實施的《中華人民共和國職業(yè)教育法》中規(guī)定了企業(yè)是可以舉辦職業(yè)學校和職業(yè)培訓機構的，因此，筆者傾向于在舉辦民辦職業(yè)學校和職業(yè)培訓機構時，企業(yè)可以作為舉辦者。

其次，根據(jù)《中華人民共和國民辦促進教育法》及實施條例，只要舉辦者利用的是非國家財政性經(jīng)費，則其舉辦的學?；蚺嘤枡C構都可納入“民辦”范疇，而不應根據(jù)舉辦者是“私有”還是“國有”進行區(qū)分。

再次，根據(jù)各地的規(guī)定，職業(yè)培訓學校或培訓機構，可根據(jù)舉辦者的意愿，辦成“非營利性”的或者“營利性”的，如是“非營利性”的，則一般在民政部門登記。如是“營利性”的，則在市場監(jiān)督管理局辦理登記，并可依據(jù)《公司法》的規(guī)定處理辦學結(jié)余。

最后，筆者認為國有企業(yè)的自有資金不屬于國家財政性經(jīng)費，首先，《民辦教育促進法》和實施條例中規(guī)定“國家財政性經(jīng)費，是指財政撥款、依法取得并應當上繳國庫或者財政專戶的財政性資金”。《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》（2019修正）第二十六條第一款規(guī)定“財政撥款，是指各級人民政府對納入預算管理的事業(yè)單位、社會團體等組織撥付的財政資金，但國務院和國務院財政、稅務主管部門另有規(guī)定的除外”，顯然，國有企業(yè)的自有資金不屬于該范疇；同時國有企業(yè)的自有資金也不符合“上繳國庫或者財政專戶的財政性資金”的性質(zhì)。

綜上，筆者認為即使是國有全資公司，只要是利用其自有資金開辦的培訓機構，該培訓機構有權申請“民辦學校辦學許可證”，只是其取得辦學許可證后，不能在民政部門辦理民辦非企業(yè)登記證書而已，其應在市場監(jiān)督管理局辦理企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照進行經(jīng)營。

結(jié)論

民辦職業(yè)培訓機構申請“民辦學校辦學許可證”，不應簡單地根據(jù)申請者的舉辦人是私營企業(yè)、個人，還是國有企業(yè)進行區(qū)分，而應根據(jù)法律規(guī)定判斷舉辦者是否系“國家機構以外的社會組織（可含企業(yè)）、個人”，其開辦該民辦職業(yè)培訓機構是否“使用的是非國家財政性經(jīng)費”進行判斷，如符合該兩種情形，即使舉辦者系國有全資公司，其開辦的培訓機構亦符合申領“民辦學校辦學許可證”的條件。

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