隨著國務院國有資產監(jiān)督管理委員會進一步優(yōu)化國有資本布局結構、提高配置效率，剝離清退“兩非”“兩資”，國有企業(yè)能否順利從項目公司退出也成了首要難題。根據(jù)《公司法》等相關法律法規(guī)，就國有企業(yè)退出股權投資項目公司的方式，除通過清算、股權轉讓等方式外，亦可通過定向減資的方式實現(xiàn)退出，以實現(xiàn)國有企業(yè)清退目的。

一、國有企業(yè)能否通過定向減資的方式退出股權投資項目公司？

1、法律法規(guī)并未明確禁止

《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》（國務院國資委、財政部令第32號）僅對“國有產權（包括國有股權）轉讓、國有企業(yè)增資、國有資產轉讓”三類國有產權（或資產）交易行為做了具體規(guī)定，并未禁止國有企業(yè)通過定向減資方式退出項目公司。

2、已有實踐案例

經本所律師檢索，實踐中已有多個國有企業(yè)通過減資方式實現(xiàn)退出項目公司的成功案例，例如南京公用發(fā)展股份有限公司定向減資退出參股公司南京城建環(huán)境投資有限公司、廣東韶鋼松山股份有限公司減資退出參股公司寶鋼特鋼長材有限公司等。

3、國務院國資委回復

2021年12月2日，國務院國有資產監(jiān)督管理委員會對國有股東能否通過定向減資方式退出，是否需要進場？公開回復：“公司減資應按照《公司法》、公司章程履行相應的程序。國有股東退出所投資的公司原則上應當采取股權轉讓的方式進行。”

二、國有企業(yè)定向減資流程

1、開展合規(guī)性論證，制定定向減資方案

《公司法》等法律法規(guī)并未禁止有限責任公司一方股東單方減資退出。穩(wěn)妥起見，在制定定向減資方案前，應與擬減資項目公司所在工商登記機關溝通確定，是否可以辦理一方股東單方減資退出，以及辦理減資變更登記需要提交的具體資料清單等。

定向減資方案的內容主要包括減資的目的和原因、減少的注冊資本、減資的股東、減資對價或作價的方法、減資對價的支付方式等，并確定審計、評估基準日，作為減資基準日。

2、履行國資審批決策程序

《企業(yè)國有資產監(jiān)督管理暫行條例》第二十二條規(guī)定：“國有資產監(jiān)督管理機構依照公司法的規(guī)定，派出股東代表、董事，參加國有控股的公司、國有參股的公司的股東會、董事會。國有控股的公司、國有參股的公司的股東會、董事會決定公司的分立、合并、破產、解散、增減資本、發(fā)行公司債券、任免企業(yè)負責人等重大事項時，國有資產監(jiān)督管理機構派出的股東代表、董事，應當按照國有資產監(jiān)督管理機構的指示發(fā)表意見、行使表決權。國有資產監(jiān)督管理機構派出的股東代表、董事，應當將其履行職責的有關情況及時向國有資產監(jiān)督管理機構報告”。

根據(jù)上述規(guī)定，國有控股、國有參股公司減資需要國資監(jiān)管機構委派的股東代表按國資監(jiān)管機構的指示發(fā)表意見、行使表決權，并向國資監(jiān)管機構報告。

3、審計、評估并將評估結果備案

《企業(yè)國有資產評估管理暫行辦法》第六條規(guī)定：“企業(yè)有下列行為之一的，應當對相關資產進行評估：（一）整體或者部分改建為有限責任公司或者股份有限公司；（二）以非貨幣資產對外投資；（三）合并、分立、破產、解散；（四）非上市公司國有股東股權比例變動；（五）產權轉讓；（六）資產轉讓、置換；（七）整體資產或者部分資產租賃給非國有單位；（八）以非貨幣資產償還債務；（九）資產涉訟；（十）收購非國有單位的資產；（十一）接受非國有單位以非貨幣資產出資；（十二）接受非國有單位以非貨幣資產抵債；（十三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他需要進行資產評估的事項” 。

第十五條：“企業(yè)提出資產評估項目核準申請時，應當向國有資產監(jiān)督管理機構報送下列文件材料：（一）資產評估項目核準申請文件；（二）資產評估項目核準申請表（附件1）；（三）與評估目的相對應的經濟行為批準文件或有效材料；（四）所涉及的資產重組方案或者改制方案、發(fā)起人協(xié)議等材料；（五）資產評估機構提交的資產評估報告（包括評估報告書、評估說明、評估明細表及其電子文檔）；（六）與經濟行為相對應的審計報告；（七）資產評估各當事方的相關承諾函；（八）其他有關材料”。

結合上述法律規(guī)定，定向減資將導致項目公司股權比例發(fā)生變動，故應按照上述規(guī)定，委托具有資質的審計、評估機構開展審計評估工作。

4、編制資產負債表以及財產清單

《公司法》第一百七十七條：“公司需要減少注冊資本時，必須編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出減少注冊資本決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保”。

結合上述法律規(guī)定，國有企業(yè)定向減資時，項目公司必須編制資產負債表及財產清單。

5、召開股東會表決減資決議

《公司法》第四十三條：“股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經代表三分之二以上表決權的股東通過”。

結合上述規(guī)定，減資方案應提交股東會審議表決，并經代表三分之二以上表決權的股東表決通過。應注意股東會召集、表決減資決議日期、程序、注意事項等。

6、簽訂減資協(xié)議

可以由律師協(xié)助擬定減資協(xié)議條款，把控風險，維護企業(yè)國有資產權益。減資協(xié)議主要內容包括：協(xié)議主體、減資對價及支付方式、減資實施期間的過渡安排（主要涉及減資期間債權人對減資爭議引起訴訟的責任承擔、代表減資股東高管人員任職安排）等。

7.通知債權人并公告

《公司法》第一百七十七條：“公司需要減少注冊資本時，必須編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出減少注冊資本決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保”。

對能夠直接通知的債權人應采用直接通知的方式，直接通知的方式包括EMS 快遞、電子郵件、傳真等。

8.應債權人要求清償債務或提供擔保

根據(jù)《公司法》第一百七十七條之規(guī)定，債權人自接到項目公司通知之日起三十日內，未接到通知的自公告之日起四十五日內，有權要求項目公司清償債務或者提供相應的擔保。

9.修改公司章程

減資后應及時修改項目公司章程中的注冊資本、股東名稱、股東持股比例等內容。

10.工商變更登記

《公司法》第一百七十九條：“公司合并或者分立，登記事項發(fā)生變更的，應當依法向公司登記機關辦理變更登記；公司解散的，應當依法辦理公司注銷登記；設立新公司的，應當依法辦理公司設立登記。公司增加或者減少注冊資本，應當依法向公司登記機關辦理變更登記”。

項目公司減資后應依法向登記機關辦理變更登記手續(xù)，提交的材料以當?shù)毓ど痰怯洐C關要求為準。

11.稅務變更登記

《稅務登記管理辦法》第十六條：“納稅人稅務登記內容發(fā)生變化的，應當向原稅務登記機關申報辦理變更稅務登記”。

減資后注冊資本發(fā)生變化，項目公司應向原稅務登記機關申報辦理變更稅務登記。

三、定向減資風險提示

1、債務問題

定向減資過程中應通知債權人并進行公告，債權人有權要求項目公司清償債務或者提供相應的擔保。若債權人要求提前清償債務，則應由項目公司以公司財產對債務進行清償；若債權人要求提供相應的擔保，則項目公司應當以公司財產對債權人提供相應的擔保。

2、所得稅繳納

（1）項目公司：若用非貨幣性資產作為減資的支付對價，根據(jù)《國家稅務總局關于企業(yè)所得稅有關問題的公告》(國家稅務總局公告2016年第80號)第二條規(guī)定，涉及支付的非貨幣性資產將被視同銷售，項目公司應繳納相應的所得稅等。

（2）國有企業(yè)：根據(jù)《國家稅務總局關于企業(yè)所得稅若干問題的公告》(國家稅務總局公告2011年第34號)第五條：“投資企業(yè)撤回或減少投資的稅務處理，投資企業(yè)從被投資企業(yè)撤回或減少投資，其取得的資產中，相當于初始出資的部分，應確認為投資收回；相當于被投資企業(yè)累計未分配利潤和累計盈余公積按減少實收資本比例計算的部分，應確認為股息所得；其余部分確認為投資資產轉讓所得。被投資企業(yè)發(fā)生的經營虧損，由被投資企業(yè)按規(guī)定結轉彌補；投資企業(yè)不得調整減低其投資成本，也不得將其確認為投資損失”。

國有企業(yè)從項目公司減資取得的資產中，包括投資成本收回金額、股息所得金額、投資資產轉讓所得金額，其中“股息所得金額”部分免稅，但國有企業(yè)仍應按照“投資資產轉讓所得金額”計算繳納所得稅。