一、法律及相關(guān)規(guī)定

（1）最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》若干問題的規(guī)定（二）（2013）第7條規(guī)定，對債務人財產(chǎn)已采取保全措施的相關(guān)單位，在知悉人民法院已裁定受理有關(guān)債務人的破產(chǎn)申請后，應當依照企業(yè)破產(chǎn)法第十九條的規(guī)定及時解除對債務人財產(chǎn)的保全措施。

（2）根據(jù)最高人民法院關(guān)于印發(fā)《全國法院民商事審判工作會議紀要》的通知（法〔2019〕254號）第109條規(guī)定，要切實落實破產(chǎn)案件受理后相關(guān)保全措施應予解除、相關(guān)執(zhí)行措施應當中止、債務人財產(chǎn)應當及時交付管理人等規(guī)定，充分運用信息化技術(shù)手段，通過信息共享與整合，維護債務人財產(chǎn)的完整性。相關(guān)人民法院拒不解除保全措施或者拒不中止執(zhí)行的，破產(chǎn)受理人民法院可以請求該法院的上級人民法院依法予以糾正。對債務人財產(chǎn)采取保全措施或者執(zhí)行措施的人民法院未依法及時解除保全措施、移交處置權(quán)，或者中止執(zhí)行程序并移交有關(guān)財產(chǎn)的，上級人民法院應當依法予以糾正。相關(guān)人員違反上述規(guī)定造成嚴重后果的，破產(chǎn)受理人民法院可以向人民法院紀檢監(jiān)察部門移送其違法審判責任線索。

人民法院審理企業(yè)破產(chǎn)案件時，有關(guān)債務人財產(chǎn)被其他具有強制執(zhí)行權(quán)力的國家行政機關(guān)，包括稅務機關(guān)、公安機關(guān)、海關(guān)等采取保全措施或者執(zhí)行程序的， 人民法院應當積極與上述機關(guān)進行協(xié)調(diào)和溝通，取得有關(guān)機關(guān)的配合，參照上述具體操作規(guī)程，解除有關(guān)保全措施，中止有關(guān)執(zhí)行程序，以便保障破產(chǎn)程序順利進行。

（3）最高人民法院關(guān)于印發(fā)《全國法院破產(chǎn)審判工作會議紀要》的通知（法〔2018〕53號）第42條規(guī)定，破產(chǎn)案件受理后查封措施的解除或查封財產(chǎn)的移送。執(zhí)行法院收到破產(chǎn)受理裁定后，應當解除對債務人財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)措施；或者根據(jù)破產(chǎn)受理法院的要求，出具函件將查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的處置權(quán)交破產(chǎn)受理法院。破產(chǎn)受理法院可以持執(zhí)行法院的移送處置函件進行續(xù)行查封、扣押、凍結(jié)，解除查封、扣押、凍結(jié)，或者予以處置。

執(zhí)行法院收到破產(chǎn)受理裁定拒不解除查封、扣押、凍結(jié)措施的，破產(chǎn)受理法院可以請求執(zhí)行法院的上級法院依法予以糾正。

（4）根據(jù)《最高人民法院關(guān)于依法審理和執(zhí)行被風險處置證券公司相關(guān)案件的通知》（法發(fā)〔2009〕35號）第4條規(guī)定破產(chǎn)程序作為司法權(quán)介入的特殊償債程序，是在債務人財產(chǎn)不足以清償債務的情況下，以法定的程序和方法，為所有債權(quán)人創(chuàng)造獲得公平受償?shù)臈l件和機會，以使所有債權(quán)人共同享有利益、共同分擔損失。鑒此，根據(jù) 企業(yè)破產(chǎn)法第十九條的規(guī)定，人民法院受理證券公司的破產(chǎn)申請后，有關(guān)證券公司財產(chǎn)的保全措施應當解除，執(zhí)行程序應當中止。

第5條規(guī)定證券公司進入破產(chǎn)程序后，人民法院作出的刑事附帶民事賠償或者涉及追繳贓款贓物的判決應當中止執(zhí)行，由相關(guān)權(quán)利人在破產(chǎn)程序中以申報債權(quán)等方式行使權(quán)利；刑事判決中罰金、沒收財產(chǎn)等處罰，應當在破產(chǎn)程序債權(quán)人獲得全額清償后的剩余財產(chǎn)中執(zhí)行。

（5）國家發(fā)改委、最高法等13部委《關(guān)于推動和保障管理人在破產(chǎn)程序中依法履職進一步優(yōu)化營商環(huán)境的意見》（發(fā)改財金規(guī)〔2021〕274號）第18條規(guī)定，依法解除破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)保全措施。人民法院裁定受理企業(yè)破產(chǎn)案件后，管理人持受理破產(chǎn)申請裁定書和指定管理人決定書，依法向有關(guān)部門、金融機構(gòu)申請解除對破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等保全措施的，相關(guān)部門和單位應當根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定予以支持配合。保全措施解除后，管理人應當及時通知原采取保全措施的相關(guān)部門和單位。管理人申請接管、處置海關(guān)監(jiān)管貨物的，應當先行辦結(jié)海關(guān)手續(xù)，海關(guān)應當對管理人辦理相關(guān)手續(xù)提供便利并予以指導。（最高人民法院、自然資源部、人民銀行、海關(guān)總署、稅務總局、銀保監(jiān)會、證監(jiān)會等按職責分工負責）。

（6）最高人民法院關(guān)于正確審理企業(yè)破產(chǎn)案件為維護市場經(jīng)濟秩序提供司法保障若干問題的意見（法發(fā)〔2009〕36號）第17條規(guī)定，人民法院要充分認識破產(chǎn)程序和執(zhí)行程序的不同功能定位，充分發(fā)揮企業(yè)破產(chǎn)法公平保護全體債權(quán)人的作用。破產(chǎn)程序是對債務人全部財產(chǎn)進行的概括執(zhí)行，注重對所有債權(quán)的公平受償，具有對一般債務清償程序的排他性。因此，人民法院受理破產(chǎn)申請后，對債務人財產(chǎn)所采取的所有保全措施和執(zhí)行程序都應解除和中止，相關(guān)債務在破產(chǎn)清算程序中一并公平清償。

第18條規(guī)定，人民法院要注重做好破產(chǎn)程序和執(zhí)行程序的銜接工作，確保破產(chǎn)財產(chǎn)妥善處置。涉及到人民法院內(nèi)部破產(chǎn)程序和執(zhí)行程序的操作的，應注意不同法院、不同審判部門、不同程序的協(xié)調(diào)與配合。涉及到債務人財產(chǎn)被其他國家行政機關(guān)采取保全措施或執(zhí)行程序的，人民法院應積極與上述機關(guān)進行協(xié)調(diào)和溝通，取得有關(guān)機關(guān)的配合，依法解除有關(guān)保全措施，中止有關(guān)執(zhí)行程序。

（7）國務院總理李克強在2021年9月8日主持召開國務院常務會議，部署在部分城市開展營商環(huán)境創(chuàng)新試點，支持地方深化改革先行先試、更大力度利企便民，通過《證券期貨行政執(zhí)法當事人承諾制度實施辦法（草案）》，二是進一步方便市場主體準入和退出。在發(fā)放實體證照同時，同步發(fā)放電子營業(yè)執(zhí)照等，便利企業(yè)網(wǎng)上辦事。精簡銀行開戶程序，壓縮開戶時間。推進市場監(jiān)管、社保、稅務等年報“多報合一”。探索適應新業(yè)態(tài)新模式發(fā)展的準入準營標準。破產(chǎn)案件受理后，允許破產(chǎn)管理人依法查詢有關(guān)機構(gòu)掌握的破產(chǎn)企業(yè)信息，在處置被查封財產(chǎn)時無需辦理解封手續(xù)。

（8）《最高人民法院關(guān)于刑事裁判涉財產(chǎn)部分執(zhí)行的若干規(guī)定》第十條對贓款贓物及其收益，人民法院應當一并追繳。被執(zhí)行人將贓款贓物投資或者置業(yè)，對因此形成的財產(chǎn)及其收益，人民法院應予追繳。被執(zhí)行人將贓款贓物與其他合法財產(chǎn)共同投資或者置業(yè)，對因此形成的財產(chǎn)中與贓款贓物對應的份額及其收益，人民法院應予追繳。對于被害人的損失，應當按照刑事裁判認定的實際損失予以發(fā)還或者賠償。

二、刑事案件查封和執(zhí)行追繳，在破產(chǎn)案件受理后，應予以解除和中止

破產(chǎn)程序?qū)儆谔貏e程序，是在債務人財產(chǎn)不足以清償全部債務的情況下對債務人全部財產(chǎn)進行的概括執(zhí)行，目的是在特定情況下為所有債權(quán)人創(chuàng)造一種獲得公平受償?shù)臈l件和機會。在實際辦案過程中，往往出現(xiàn)刑事案件的追繳法院，不愿意解除查封、中止執(zhí)行的情形。如若僅是民事案件概括性歸集執(zhí)行，而刑事案件排除在概括性執(zhí)行之外，此破產(chǎn)概括性執(zhí)行將缺乏其存在的意義，也不利于案件的統(tǒng)一處理和公平清償，更容易引發(fā)新的社會矛盾。

根據(jù)《認真實施企業(yè)破產(chǎn)法，為推動經(jīng)濟社會科學發(fā)展建立公平有序的市場經(jīng)濟秩序提供有力的司法保障——全國法院審理企業(yè)破產(chǎn)案件工作座談會材料》，《商事審判指導》總第27輯，人民法院出版社2012年版，第9～10頁。據(jù)該審判指導意見：對于破產(chǎn)案件“第一，要嚴格按照《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，做好破產(chǎn)申請受理后債務人財產(chǎn)執(zhí)行程序的中止和保全措施的解除工作，保障破產(chǎn)程序的順利進行。執(zhí)行法院接到審理破產(chǎn)案件的法院或者破產(chǎn)管理人提交的破產(chǎn)案件受理裁定后，應當依照法律及時解除有關(guān)債務人財產(chǎn)的保全措施，中止有關(guān)債務人財產(chǎn)的執(zhí)行程序。執(zhí)行法院不依法解除保全或中止執(zhí)行的，審理破產(chǎn)案件的法院應報請其與執(zhí)行法院共同的上級法院決定解除或中止。執(zhí)行法院違法執(zhí)行的，應當對已經(jīng)執(zhí)行完畢的債務人財產(chǎn)依法執(zhí)行回轉(zhuǎn)。這里要強調(diào)的是，有關(guān)債務人的財產(chǎn)保全措施和執(zhí)行程序的規(guī)定，還應適用于追究債務人有關(guān)行政責任或刑事責任時對債務人財產(chǎn)的保全措施和執(zhí)行程序。債務人財產(chǎn)被稅務、公安、海關(guān)等行政機關(guān)采取保全、執(zhí)行措施的，人民法院應當積極與其溝通協(xié)調(diào)，確保依法解除保全或中止執(zhí)行。第二，要依法規(guī)范破產(chǎn)程序，做好破產(chǎn)程序與其前后執(zhí)行程序的配合與銜接，保障執(zhí)行程序依法順利進行。受理破產(chǎn)申請的法院在破產(chǎn)宣告前，裁定駁回破產(chǎn)申請或者終結(jié)破產(chǎn)程序的，在作出相關(guān)裁定前，應當告知管理人及時通知原對債務人財產(chǎn)采取保全措施的法院恢復原有的保全措施，有輪候保全的，以原采取保全措施的時間確定輪候順位。對恢復受理債務人為被執(zhí)行人的執(zhí)行案件，應當適用申請執(zhí)行時效中斷的有關(guān)規(guī)定。第三，要打通執(zhí)行不能向破產(chǎn)程序的轉(zhuǎn)化渠道，依法保障全體債權(quán)人的合法權(quán)益。各地法院要充分利用現(xiàn)有制度加強執(zhí)行不能案件向破產(chǎn)案件的轉(zhuǎn)化工作，相關(guān)當事人申請經(jīng)法院強制執(zhí)行不能清償?shù)狡趥鶆盏膫鶆杖似飘a(chǎn)的，人民法院應當依法予以受理。”

三、刑事案件追繳贓款的執(zhí)行，應當通過申報債權(quán)方式處理

破產(chǎn)案件的概括性執(zhí)行，其意義既包括解除刑事案件的查封程序，中止執(zhí)行程序，還應當包括對追繳贓款通過申報債權(quán)的方式處理。打通刑事案件追繳贓款的執(zhí)行與破產(chǎn)案件執(zhí)行有效銜接，有助于避免各自法院交叉執(zhí)行中出現(xiàn)財產(chǎn)分割不清，價值變現(xiàn)受損等諸多不利影響。

根據(jù)宋曉明關(guān)于《在全國法院審理企業(yè)破產(chǎn)案件工作座談會上的總結(jié)講話（摘錄）》，最高人民法院審判業(yè)務提出的以下意見。

其一，破產(chǎn)申請受理后，法院不能對債務人企業(yè)財產(chǎn)啟動新的執(zhí)行程序，對已經(jīng)審結(jié)的案件應告知債權(quán)人向管理人申報債權(quán)。這里的執(zhí)行程序不限于民事執(zhí)行程序，還包括追究行政責任或刑事責任時的執(zhí)行程序。

其二，執(zhí)行程序或保全措施在破產(chǎn)申請受理前已經(jīng)啟動或作出，破產(chǎn)申請受理后執(zhí)行法院不中止執(zhí)行或解除保全的，審理破產(chǎn)案件的法院應報請其與執(zhí)行法院共同的上級法院決定解除或中止。有法院問應向共同上級法院中的哪一個部門提出，對此我們在充分研究后將以適當形式予以明確。

其三，執(zhí)行法院違法錯誤執(zhí)行且不依法執(zhí)行回轉(zhuǎn)的，由受理破產(chǎn)案件法院和執(zhí)行法院共同的上級法院協(xié)調(diào)執(zhí)行回轉(zhuǎn)，并依法追究相關(guān)人員的責任。

其四，債務人企業(yè)財產(chǎn)被稅務、公安、海關(guān)等行政機關(guān)采取保全、執(zhí)行措施，法院應當爭取這些機關(guān)配合，依法解除保全或中止執(zhí)行。

其五，如果法院裁定債務人適用破產(chǎn)重整程序，在重整期間，對債務人特定財產(chǎn)享有的擔保物權(quán)要依法暫停行使，法院對此財產(chǎn)也不得執(zhí)行。

基于最高人民法院審判業(yè)務指導意見，對于刑事案件執(zhí)行應當通過申報債權(quán)的方式處理也已有明確意見。但在破產(chǎn)案件實踐中，刑事案件的審理法院往往對破產(chǎn)管理人的解封通知置之不理，并繼續(xù)開展刑事案件執(zhí)行追繳程序不按照申報債權(quán)處理，在刑事案件法院與破產(chǎn)財產(chǎn)處理存在交叉時，嚴重影響破產(chǎn)案件的處理和推進。

四、實踐中出現(xiàn)的問題

近幾年來，涉案的法院或相關(guān)部門對破產(chǎn)案件，不中止執(zhí)行、不解封、不移交等情形屢見不鮮，也造成很多社會矛盾。從分析原因主要有幾種類型。

1、信訪等社會壓力引發(fā)的不中止執(zhí)行、不解封。比如非法吸收公眾存款罪刑事案件查封執(zhí)行，涉案刑事法院社會壓力大，信訪矛盾突出，動輒數(shù)十人或上百人的非吸受害人通過信訪給黨委政府及法院施加壓力，導致當?shù)爻修k案件的法院為了化解社會矛盾，減輕當?shù)匦旁L群眾的受害程度，不愿走破產(chǎn)程序，并以刑事案件追繳優(yōu)先的一般程序?qū)蛊飘a(chǎn)特殊程序，通過刑事查封追贓、追繳執(zhí)行等方式繞開破產(chǎn)程序使利益最大化，以此化解當?shù)厣鐣艿牡胤奖Ｗo主義；嚴重的將可能影響刑事案件的審理結(jié)果。

2、相關(guān)部門對法律規(guī)定或文件重視度不足和缺乏執(zhí)行意識。比如根據(jù)《關(guān)于推動和保障管理人在破產(chǎn)程序中依法履職進一步優(yōu)化營商環(huán)境的意見》（發(fā)改財金規(guī)〔2021〕274號）：“人民法院裁定受理企業(yè)破產(chǎn)案件后，管理人持受理破產(chǎn)申請裁定書和指定管理人決定書，依法向有關(guān)部門、金融機構(gòu)申請解除對破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等保全措施的，相關(guān)部門和單位應當根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定予以支持配合。保全措施解除后，管理人應當及時通知原采取保全措施的相關(guān)部門和單位”。實踐中管理人持受理破產(chǎn)申請裁定書和指定管理人決定書，去相關(guān)部門解除破產(chǎn)企業(yè)的查封時，相關(guān)部門一般不會予以辦理解封手續(xù)。一是相關(guān)部門對該文件的認知和執(zhí)行和重視度不足；二是相關(guān)部門擔心執(zhí)法部門對解封行為提出異議并予以處罰和追責，實踐中確實也存在法院或有關(guān)部門對解封部門處罰追責的情形；三是該文件沒有與相關(guān)部門的工作指引或其他操作文件有效銜接；四是糾正力度不足，上級法院未能啟動糾正程序。

3、相關(guān)部門遵從部門規(guī)定多，最高院規(guī)定少。相關(guān)部門在涉及破產(chǎn)企業(yè)的行政工作中，優(yōu)先適用行政法規(guī)和部門規(guī)章的規(guī)定，但對最高院的規(guī)定選擇性適用。稅務、自然資源等部門文件，在執(zhí)行過程中一般較少考慮和研究最高院的規(guī)定，導致銜接性不足，管理人在前往部門辦理相關(guān)工作時，涉及部門利益時難以溝通達成一致意見，如行政機關(guān)經(jīng)常會提出，先行繳納滯納金、行政處罰繳款后方同意辦理相關(guān)手續(xù)，稅務部門各地存在差異；如浙江省高級人民法院、國家稅務總局浙江省稅務局《關(guān)于優(yōu)化企業(yè)破產(chǎn)涉稅事項辦理的紀要》23.“債務人依法進入破產(chǎn)程序后，對于在破產(chǎn)清算期間應繳納的房產(chǎn)稅、城鎮(zhèn)土地使用稅，確有困難的，由管理人申請，經(jīng)稅務機關(guān)批準，予以免征”；再比如《國家稅務總局新疆維吾爾自治區(qū)稅務局關(guān)于城鎮(zhèn)土地使用稅困難減免有關(guān)事項的公告》（四）：“納稅人依法進入破產(chǎn)程序，閑置一年（含）以上的自用土地”。地方政策文件規(guī)定不一，內(nèi)容也不盡相同，理解和適用各不相同。浙江省在處理破產(chǎn)案件時，站在促進實施營商環(huán)境“一號改革工程”，助力“兩個先行”的基礎上，專門出臺了優(yōu)化企業(yè)破產(chǎn)涉稅事項辦理的紀要，對破產(chǎn)企業(yè)涉稅事項的各項問題逐一進行了規(guī)定，尤其是房產(chǎn)稅、城鎮(zhèn)土地使用稅的減免政策做出了規(guī)定，為破產(chǎn)企業(yè)的涉稅優(yōu)化起到了較好的作用。但縱觀各地，對破產(chǎn)案件中稅收處理問題仍存在執(zhí)行不統(tǒng)一，理解適用不同，限定條件等情形，對破產(chǎn)程序推進產(chǎn)生較大影響。

五、對不中止執(zhí)行、不解除查封的處理方式

基于《企業(yè)破產(chǎn)法》及最高法院歷次出臺的相關(guān)規(guī)定，實踐中大部分破產(chǎn)案件受理后，其他法院及相關(guān)部門根據(jù)管理人的通知等文書均能普遍予以中止執(zhí)行和解除查封，但對于不同意中止執(zhí)行和解除查封，也不配合辦理，更有甚者與破產(chǎn)受理法院搶先執(zhí)行的情形也時有發(fā)生，給破產(chǎn)管理人和破產(chǎn)受理法院增加了巨大困難，也對破產(chǎn)案件的順利推進，社會矛盾的化解都造成了巨大的影響。根據(jù)全國人民代表大會常務委員會執(zhí)法檢查組關(guān)于檢查《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》實施情況的報告顯示：“財產(chǎn)保全措施難以解除。企業(yè)破產(chǎn)法第19條規(guī)定，法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務人財產(chǎn)的保全措施應當解除，執(zhí)行程序中止。有些對債務人財產(chǎn)采取了保全措施的機關(guān)將破產(chǎn)理解為清算程序，拒絕在重整、和解程序中給予解封，或者將保全措施僅理解為訴訟保全，不適用于公安、稅務、海關(guān)等行政機關(guān)對財產(chǎn)的查封，對破產(chǎn)財產(chǎn)處置形成障礙”，這份報告充分說明，現(xiàn)實中執(zhí)行中止、解除查封等保全措施存在很大障礙具有一定的普遍性。實踐中對不配合辦理中止執(zhí)行和解除查封的處理主要有幾種情形。

1、上級法院糾正。根據(jù)《全國法院民商事審判工作會議紀要》的通知（法〔2019〕254號）第109條規(guī)定…相關(guān)人民法院拒不解除保全措施或者拒不中止執(zhí)行的，破產(chǎn)受理人民法院可以請求該法院的上級人民法院依法予以糾正。對債務人財產(chǎn)采取保全措施或者執(zhí)行措施的人民法院未依法及時解除保全措施、移交處置權(quán)，或者中止執(zhí)行程序并移交有關(guān)財產(chǎn)的，上級人民法院應當依法予以糾正。相關(guān)人員違反上述規(guī)定造成嚴重后果的，破產(chǎn)受理人民法院可以向人民法院紀檢監(jiān)察部門移送其違法審判責任線索。由于很多案件存在跨地區(qū)甚至跨省的情形，上報共同上級法院，時間周期較長。對于破產(chǎn)受理人民法院可以向人民法院紀檢監(jiān)察部門移送其違法審判責任線索，在現(xiàn)實操作中也存有難度。

2、破產(chǎn)受理法院裁定解封。在管理人或破產(chǎn)受理法院通知后，如若查封法院不予以解除的，根據(jù)筆者在破產(chǎn)重整信息網(wǎng)查詢，目前在浙江、安徽、四川等地通行的做法是直接下裁定解封。

3、與相關(guān)部門協(xié)調(diào)。由于《企業(yè)破產(chǎn)法》、最高人民法院的司法解釋及會議紀要等規(guī)定與各部門之間的法律法規(guī)規(guī)章等銜接尚不緊密和完善，相關(guān)部門與企業(yè)破產(chǎn)案件的推進中未能形成一致意見，或存在抵觸情緒，許多事項仍需協(xié)調(diào)方式解決。

綜上所述，基于新疆地區(qū)偏遠，部分法院審理處置破產(chǎn)案件較少，加之社會矛盾較大，不穩(wěn)定因素較高，仍存在顧慮和不準確理解和適用刑事案件與破產(chǎn)案件交叉的處理意見也屬正常。筆者認為，對于破產(chǎn)案件概括性執(zhí)行，有助于解決社會矛盾，刑事案件追繳也應一并申報債權(quán)，統(tǒng)一交由破產(chǎn)案件受理法院處理。

促進市場出清，優(yōu)化資源要素配置，激發(fā)市場活力，既是市場所需，也是《中共中央、國務院關(guān)于新時代加快完善社會主義市場經(jīng)濟體制的意見》等重要文件戰(zhàn)略部署的重要內(nèi)容。希望在新的《企業(yè)破產(chǎn)法》修訂中，能夠?qū)⒋似款i予以完善解決，推進企業(yè)破產(chǎn)程序更好更快實施。