損害公司利益責(zé)任糾紛，是指公司股東濫用股東權(quán)利或者董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員（以下合稱“董、監(jiān)、高”）違反法定義務(wù)，損害公司利益而引發(fā)的糾紛。常見的損害公司利益行為包括關(guān)聯(lián)交易、挪用公司資金、違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)等。本文將結(jié)合一則經(jīng)典案例，對(duì)“損害公司利益責(zé)任糾紛”案件的案由確定、法律依據(jù)、訴訟主體以及侵權(quán)構(gòu)成要件進(jìn)行簡(jiǎn)要分析。

一、案例分析

本文分析的案例較為復(fù)雜，經(jīng)歷了多次的一、二審過程。先由新疆維吾爾自治區(qū)高級(jí)人民法院作為一審法院作出民事判決，原告不服提出上訴，最高人民法院作出二審民事裁定發(fā)回重審；新疆維吾爾自治區(qū)高級(jí)人民法院再次作出一審民事判決，原告不服再次提出上訴，最高人民法院再次作出民事裁定發(fā)回重審；新疆維吾爾自治區(qū)高級(jí)人民法院又作出一審民事判決，原告楊某、被告某公司、被告某國(guó)際物流有限公司均不服提出上訴，最高人民法院最終作出二審終審民事判決，現(xiàn)該二審判決書已生效。

（一）案情介紹

甲公司成立于2004年3月29日，設(shè)立時(shí)股東為乙公司（出資比例49%）和丙公司（出資比例51%），后丙公司將其持有的51%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁公司，乙公司變更為小乙公司持股比例不變；楊某于2010年通過執(zhí)行拍賣取得小乙公司持有的甲公司49%的股權(quán)。2011年9月22日甲公司在登記機(jī)關(guān)登記的股東為楊某（出資比例49%），丁公司（出資比例51%）。

兩股東共同出資修建“A鐵路專用線”，主要經(jīng)營(yíng)裝卸、倉(cāng)儲(chǔ)、國(guó)內(nèi)貨物到發(fā)、運(yùn)輸服務(wù)代理等相關(guān)業(yè)務(wù)。甲公司成立后，一直由控股股東丁公司控制經(jīng)營(yíng)。控股股東在經(jīng)營(yíng)過程中濫用股東權(quán)利，利用關(guān)聯(lián)關(guān)系侵害甲公司小股東的利益，致使公司無(wú)法正常經(jīng)營(yíng)，陷入惡性虧損狀態(tài)。甲公司的“A鐵路專用線”運(yùn)輸代理服務(wù)費(fèi)應(yīng)由甲公司收取。但是經(jīng)某會(huì)計(jì)師事務(wù)所作出《甲公司2008年—2012年代理服務(wù)費(fèi)收入情況會(huì)計(jì)鑒定報(bào)告》（以下簡(jiǎn)稱“《鑒定報(bào)告》”）發(fā)現(xiàn)應(yīng)由甲公司收取的運(yùn)輸代理服務(wù)費(fèi)絕大部分被控股股東丁公司及其全資子公司大丁公司和小丁公司收取。因此，給甲公司造成“A鐵路專用線”2008年至2013年的運(yùn)輸代理服務(wù)費(fèi)損失2825.4萬(wàn)元。丁公司還讓大丁公司多次劃轉(zhuǎn)、長(zhǎng)期無(wú)償使用甲公司資金，至2012年12月31日仍有152.18萬(wàn)元未歸還。丁公司的行為，嚴(yán)重違反了《中華人民共和國(guó)公司法》的相關(guān)規(guī)定，給甲公司及楊某造成了重大的經(jīng)濟(jì)損失。因甲公司被丁公司所操控，甲公司法定代表人由丁公司委派，故甲公司未能提起訴訟以維護(hù)其合法權(quán)益。楊某作為股東，依照《中華人民共和國(guó)公司法》第二十條、第二十一條、第一百五十二條之規(guī)定，代表甲公司提起訴訟。

（二）裁判說(shuō)理

法院經(jīng)審理認(rèn)為：A鐵路專用線的產(chǎn)權(quán)單位甲公司有權(quán)決定是否允許他人使用以及由誰(shuí)使用案涉鐵路專用線，而實(shí)際的情況是，甲公司自己也經(jīng)由案涉鐵路專用線經(jīng)營(yíng)國(guó)內(nèi)運(yùn)輸代理服務(wù)業(yè)務(wù)，同時(shí)還有大丁公司、小丁公司和其他公司經(jīng)營(yíng)國(guó)內(nèi)以及國(guó)際運(yùn)輸代理服務(wù)業(yè)務(wù)。2006年12月1日的《甲公司股東會(huì)及董事會(huì)決議》第六條載明“公司在2006年11月2日所作的股東會(huì)及董事會(huì)決議中第一條、第二條撤銷，不采取對(duì)外承包經(jīng)營(yíng)方式，仍由公司行使經(jīng)營(yíng)權(quán)”。在甲公司的公司決議已明確公司不采取對(duì)外承包經(jīng)營(yíng)的情況下，丁公司作為甲公司的控股股東，將本應(yīng)屬于甲公司經(jīng)營(yíng)的運(yùn)輸代理服務(wù)交由其關(guān)聯(lián)公司大丁公司和小丁公司經(jīng)營(yíng)，違反了公司決議，減少了甲公司可能獲得的業(yè)務(wù)機(jī)會(huì)并造成損失。依據(jù)公司法第二十一條“公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”的規(guī)定，一審法院認(rèn)定丁公司濫用股東權(quán)利，將公司業(yè)務(wù)交由關(guān)聯(lián)公司經(jīng)營(yíng)損害公司利益，依法有據(jù)，二審法院予以維持。丁公司、大丁公司上訴稱經(jīng)由A鐵路專用線的運(yùn)輸業(yè)務(wù)系貨主決定、其經(jīng)營(yíng)上述業(yè)務(wù)不構(gòu)成侵權(quán)的理由，依據(jù)不足，依法不能成立。

二、案件解析

（一）損害公司利益責(zé)任糾紛案件的原告

根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，結(jié)合實(shí)踐中的具體情況可知，此類訴訟的原告主要為如下幾類：

1、公司

公司作為原告的損害公司利益責(zé)任糾紛往往是公司股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員因?yàn)閾p害公司利益之行為后遭到公司的追究。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法典》侵權(quán)責(zé)任編關(guān)于侵權(quán)責(zé)任主體確定的原則，損害公司利益責(zé)任糾紛的原告應(yīng)當(dāng)為利益被損害的一方，即公司。

2、有限責(zé)任公司的監(jiān)事、執(zhí)行董事

根據(jù)《公司法》第一百五十一條第一款“董事、高級(jí)管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。”

在此類情況下，只要代表公司訴訟的監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，董事會(huì)或不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事符合主體要求即可，無(wú)需要求公司在起訴狀中加蓋公章。

3、公司股東

根據(jù)《公司法》第一百五十一條第二款“監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。”

前述案例中，原告是權(quán)益受到侵害的股東，因公司被大股東控制期間，大股東濫用其股東權(quán)利，利用其關(guān)聯(lián)公司損害公司利益；而小股東楊某不在公司擔(dān)任監(jiān)事且該公司未設(shè)置監(jiān)事會(huì)，而公司另一監(jiān)事以及公司股東丁公司已經(jīng)知曉并已經(jīng)以實(shí)際行動(dòng)表明其不可能同意由公司起訴，故該小股東楊某有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

（二）股東代表訴訟

1、股東代表訴訟機(jī)制

實(shí)踐中，在某些情況下公司利益受到損害時(shí)，控股股東或其他董監(jiān)高怠于履行保護(hù)公司權(quán)益的義務(wù)，使得個(gè)別股東利益受到侵害，例如：第三人侵害公司利益而董監(jiān)高怠于起訴或把控公司管理權(quán)、經(jīng)營(yíng)權(quán)的股東轉(zhuǎn)移公司財(cái)產(chǎn)，侵害公司利益從而侵害其他小股東利益。小股東無(wú)法通過公司內(nèi)部治理機(jī)制有效維護(hù)自身合法利益。

股東代表訴訟機(jī)制即是為了保護(hù)股東合法權(quán)益的一種機(jī)制，使得股東可以在特定情況下以自己的名義向侵權(quán)行為人提起訴訟，從而保護(hù)公司的合法權(quán)益，實(shí)現(xiàn)間接保護(hù)自身合法權(quán)益。

2、有權(quán)提起股東代表訴訟的股東持股條件

根據(jù)《公司法》第一百五十一條第一款之規(guī)定，有限責(zé)任公司、股份有限公司的股東需同時(shí)滿足以下條件：

（1）單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份；

（2）連續(xù)一百八十日以上持有上述股份。

此外，何時(shí)成為股東不影響起訴。根據(jù)《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》第24條裁判精神，股東提起股東代表訴訟，被告以行為發(fā)生時(shí)原告尚未成為公司股東為由抗辯該股東不是適格原告的，人民法院不予支持。

3、股東代表訴訟的前置程序

根據(jù)《公司法》第一百五十一條之規(guī)定，符合持股條件的股東，應(yīng)當(dāng)履行書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事代表公司提起訴訟的前置程序。前者在履行完成前述前置程序后，后者拒絕提起訴訟、收到書面請(qǐng)求后三十日內(nèi)未提起訴訟、情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，該符合持股條件的股東可以直接以自己的名義提起股東代表訴訟。

根據(jù)上述規(guī)定，股東代表訴訟需注意履行前置程序，也稱為“竭盡公司內(nèi)部救濟(jì)”，即，公司的股東在監(jiān)事、董事對(duì)于損害公司利益的行為采取不作為的態(tài)度時(shí)，才有權(quán)代表公司提起訴訟，此時(shí)公司則作為第三人參與訴訟。股東代表訴訟的前置程序的目的在于充分發(fā)揮公司內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制。 

（三）損害公司利益責(zé)任糾紛案件的被告

1、董事、高級(jí)管理人員

根據(jù)《公司法》第一百四十七條至第一百四十九條的規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員存在《公司法》第一百四十八條所列情形時(shí)，應(yīng)為適格被告。

依據(jù)《公司法》第二百一十六條規(guī)定，“高級(jí)管理人員”是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，以及上市公司董事會(huì)秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。

2、公司股東

依據(jù)《公司法》第二十條規(guī)定，公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益，公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

實(shí)踐中，損害公司利益的股東往往為控股股東或大股東，其存在損害公司利益的便利及條件，股東也通常作為此類案件的適格被告。

3、公司實(shí)際控制人

實(shí)際控制人，是指非公司股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。實(shí)際控制人既可以是自然人，也可以是法人。公司實(shí)際控制人的常見身份為隱名股東，通過委托他人持股，對(duì)公司施以控制。

盡管《公司法》第二十條、第一百四十九條并未明確將實(shí)際控制人納入因損害公司利益而承擔(dān)賠償責(zé)任的主體范圍，但《公司法》第二十一條關(guān)于非正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的規(guī)定中已明確，利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益而承擔(dān)賠償責(zé)任的主體包括公司的實(shí)際控制人。

在認(rèn)定公司實(shí)際控制人時(shí)，應(yīng)結(jié)合企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)中的公司登記信息、股權(quán)結(jié)構(gòu)、主要人員等信息，公司章程、決議、代持協(xié)議等書面證據(jù)以及證人證言等進(jìn)行綜合判斷。 

（四）損害公司利益責(zé)任糾紛案件的構(gòu)成要件

根據(jù)侵權(quán)法理，一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件包括：侵權(quán)人主觀上存在過錯(cuò)；侵權(quán)行為人實(shí)施了違法行為；違法行為導(dǎo)致被侵權(quán)人受損害；違法行為與損害結(jié)果具有因果關(guān)系。損害公司利益責(zé)任糾紛中是否構(gòu)成侵權(quán)，實(shí)踐中，原被告雙方也一般會(huì)從前述幾個(gè)方面入手舉證。

實(shí)踐中股東損害公司利益的行為主要表現(xiàn)為：股東故意實(shí)施轉(zhuǎn)移公司財(cái)產(chǎn)、虛構(gòu)債務(wù)、進(jìn)行不公平關(guān)聯(lián)交易等直接侵害公司財(cái)產(chǎn)或未盡到其應(yīng)對(duì)公司盡到的注意義務(wù)導(dǎo)致公司或其他股東利益受損的行為，股東的作為或不作為違背了《公司法》等法律、法規(guī)或公司章程的規(guī)定，存在過錯(cuò)，股東的違法行為導(dǎo)致公司或股東的利益受損害，如公司的利潤(rùn)被轉(zhuǎn)移、其他股東的決策權(quán)被架空等。

（五）損害公司利益責(zé)任糾紛案件的損失認(rèn)定

損害公司利益責(zé)任糾紛案件中的損失應(yīng)做廣義理解，不僅包括所受損害，也包括所失利益。所受損害，是指現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)的直接減少；所失利益，指應(yīng)當(dāng)獲得的利益而未能獲得?！豆痉ā飞蠐p害公司利益的責(zé)任承擔(dān)方式主要有兩種：一是“公司歸入權(quán)”制度，即《中華人民共和國(guó)公司法》第一百四十八條第二款規(guī)定的“董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。”二是“損害賠償”制度。

結(jié)語(yǔ)本文所述案例中，公司在大股東把持期間，公司業(yè)務(wù)在大股東的控制下交由大股東控制的子公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易，且公司資金被大股東擅自挪用，給公司以及小股東造成嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失。因小股東不在公司擔(dān)任監(jiān)事且該公司未設(shè)置監(jiān)事會(huì)，而公司另一監(jiān)事以及公司股東丁公司已經(jīng)知曉并已經(jīng)以實(shí)際行動(dòng)表明其不可能同意由公司起訴，故該小股東楊某以股東身份提起訴訟無(wú)有不當(dāng)。