當公司突然發(fā)現(xiàn)基本賬戶被凍結(jié)，但未收到民事起訴狀、保全裁定書等法律文書，經(jīng)與銀行聯(lián)系后得知是相對方向法院申請了財產(chǎn)保全，法院依申請對其名下銀行賬戶的錢款進行了查封。此時，作為被申請人被該如何應對？

一、密切關注法院送達程序，及時與案件承辦法官對接。

根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第106條規(guī)定“財產(chǎn)保全采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他方法。人民法院保全財產(chǎn)后，應當立即通知被保全財產(chǎn)的人。財產(chǎn)已被查封、凍結(jié)的，不得重復查封、凍結(jié)。”

《最高人民法院關于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》第1條“人民法院查封、扣押、凍結(jié)被執(zhí)行人的動產(chǎn)、不動產(chǎn)及其他財產(chǎn)權(quán)，應當作出裁定，并送達被執(zhí)行人和申請執(zhí)行人。”

結(jié)合上述法律規(guī)定，受理財產(chǎn)保全的人民法院應及時送達訴訟保全裁定書，如未及時送達相關法律文書將違反上述法律規(guī)定，存在程序性瑕疵。

實踐中，未送達裁定文書屬于程序性問題，并不及超標的保全、行為錯誤等嚴重，即便法院未能立即向被申請人送達保全裁定文書，但不影響法院對保全內(nèi)容采取措施以及對被保全財產(chǎn)采取強制措施的效力。

二、取得相關法律文書后，及時行使復議權(quán)。

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第171條規(guī)定：“當事人對保全或者先予執(zhí)行裁定不服的，可以自收到裁定書之日起五日內(nèi)向作出裁定的人民法院申請復議。人民法院應當在收到復議申請后十日內(nèi)審查。裁定正確的，駁回當事人的申請；裁定不當?shù)模兏蛘叱蜂N原裁定。”

《最高人民法院關于人民法院辦理財產(chǎn)保全案件若干問題的規(guī)定》第25條規(guī)定：“申請保全人、被保全人對保全裁定或者駁回申請裁定不服的，可以自裁定書送達之日起五日內(nèi)向作出裁定的人民法院申請復議一次。人民法院應當自收到復議申請后十日內(nèi)審查。”第26條規(guī)定：“申請保全人、被保全人、利害關系人認為保全裁定實施過程中的執(zhí)行行為違反法律規(guī)定提出書面異議的，人民法院應當依照民事訴訟法第二百二十五條規(guī)定審查處理。”

結(jié)合上述法律規(guī)定，如作為被申請人發(fā)現(xiàn)保全錯誤的，可依據(jù)上述法律規(guī)定自收到裁定書之日起五日內(nèi)向作出保全裁定法院提起復議。異議成立的，法院將裁定撤銷相關執(zhí)行行為；異議部分成立的，法院將裁定變更相關執(zhí)行行為；異議不成立的，法院將裁定駁回異議。被申請人對保全裁定不服的，可以申請復議一次。

三、請求變更保全標的物、解除保全措施。

根據(jù)《最高人民法院關于人民法院辦理財產(chǎn)保全案件若干問題的規(guī)定》第二十二條規(guī)定：“財產(chǎn)糾紛案件，被保全人或第三人提供充分有效擔保請求解除保全，人民法院應當裁定準許。被保全人請求對作為爭議標的的財產(chǎn)解除保全的，須經(jīng)申請保全人同意。”

結(jié)合上述法律規(guī)定來看，人民法院裁定采取保全措施，被保全人提供充分有效的擔保后，原則上允許被保全人申請解除原來采取的保全措施，解除保全一般無須經(jīng)申請人同意。但，保全標的為訴訟爭議標的的，須經(jīng)申請人同意后才能解除原有保全措施。因此，需要結(jié)合案件實際情況確定被保全財產(chǎn)是否系對爭議標的的保全與其他財產(chǎn)的保全，對于爭議標的保全的解除，需經(jīng)申請人同意。

就變更保全標的物，可以提供現(xiàn)金、存款、地上建筑物、土地使用權(quán)、機器設備、車輛等動產(chǎn)、不動產(chǎn)等，還可以提供保險公司、擔保公司的保函。需要注意的是，前述置換擔保財產(chǎn)應當符合法院對于財產(chǎn)權(quán)利憑證等形式要求的財產(chǎn)且有利于后期案件執(zhí)行，只有滿足前述條件后才更容易被保全法院接受。

四、積極配合法院應訴，及時化解矛盾與糾紛。

根據(jù)《最高人民法院關于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》第28條規(guī)定：“有下列情形之一的，人民法院應當作出解除查封、扣押、凍結(jié)裁定，并送達申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人或者案外人：（一）查封、扣押、凍結(jié)案外人財產(chǎn)的；（二）申請執(zhí)行人撤回執(zhí)行申請或者放棄債權(quán)的；（三）查封、扣押、凍結(jié)的財產(chǎn)流拍或者變賣不成，申請執(zhí)行人和其他執(zhí)行債權(quán)人又不同意接受抵債，且對該財產(chǎn)又無法采取其他執(zhí)行措施的；（四）債務已經(jīng)清償?shù)?；（五）被?zhí)行人提供擔保且申請執(zhí)行人同意解除查封、扣押、凍結(jié)的；（六）人民法院認為應當解除查封、扣押、凍結(jié)的其他情形。解除以登記方式實施的查封、扣押、凍結(jié)的，應當向登記機關發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書。”

因此，建議被申請人在收到人民法院送達的法律文書后，對申請人起訴事項充分準備證據(jù)材料等、積極應訴，待摸清原告保全目的后，有針對地給予回擊，盡快解除查封、凍結(jié)裁定。

五、注重收集相關證據(jù)，對錯誤保全行為提起損害賠償之訴。

根據(jù)《民事訴訟法》第108條：“申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因保全所遭受的損失。”以及最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋第166條：“裁定采取保全措施后，有下列情形之一的，人民法院應當作出解除保全裁定：（一）保全錯誤的；（二）申請人撤回保全申請的；（三）申請人的起訴或者訴訟請求被生效裁判駁回的；（四）人民法院認為應當解除保全的其他情形。解除以登記方式實施的保全措施的，應當向登記機關發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書。”

《最高人民法院關于當事人申請財產(chǎn)保全錯誤造成案外人損失應否承擔賠償責任問題的解釋》規(guī)定：“根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第一百零六條、《中華人民共和國民事訴訟法》第九十六條等法律規(guī)定，當事人申請財產(chǎn)保全錯誤造成案外人損失的，應當依法承擔賠償責任。”

在司法實踐中，申請保全是原告享有的權(quán)利，但因申請人惡意、重復申請保全時，被申請人也有權(quán)要求申請人賠償其在訴訟中因此造成的損失（包括但不限于資金被占用而造成的相應利息損失）。如果申請人、原告存在主觀故意及損害被申請人合法利益的目的，建議被申請人保留資產(chǎn)、資金被查封凍結(jié)而造成的相應損失的證據(jù)材料，便于后期提起財產(chǎn)保全損害賠償之訴，以維護被申請人合法權(quán)益。

但須注意的是，因財產(chǎn)保全引起的損害賠償糾紛，通常適用侵權(quán)責任中的過錯責任歸責原則，由被申請人負責舉證證明保全行為存在過錯及因果關系，即應滿足四個條件：一是申請人主觀上存在過錯、故意或重大過失，二是存在損害結(jié)果（一般是利息損失或已掛牌無法銷售房屋的跌價損失），三是申請人存在侵權(quán)行為，四是違法保全行為與損害結(jié)果之間具有因果關系。據(jù)此，只有在申請人對財產(chǎn)保全存在故意或重大過失的情況下，還有一定的損害結(jié)果，并且違法保全行為與損害結(jié)果之間具有因果關系，方可認定申請人的保全行為有錯誤，不能僅以申請保全標的額超出生效裁判文書支持結(jié)果或申請人的訴訟請求未得到支持作為判斷標準。

結(jié)語

財產(chǎn)被保全并不可怕，對于被申請人而言，需要冷靜、從容應對，在遇到財產(chǎn)被保全時及時聯(lián)系律師處理，尋求對策。因為財產(chǎn)被保全的終局解決，仍取決于案件最終裁決結(jié)果。聲明：本文觀點系作者個人觀點，僅用于交流討論目的，供讀者參考，并非元正盛業(yè)律師事務所正式法律意見或建議。如您有相關法律問題的意見交流或需要法律服務，請與本所或作者聯(lián)系。